专利价值评估及转让合同

第二节　专利价值评估及转让合同

专利价值是无形资产评估中的一项重要内容，也是建立现代企业制度，实现股份制经营的一个重要方面。无形资产是企业的重要资产之一。财政部规定一般企业在股份制改造资产评估中无形资产所占比例可以占20%，国家科委规定高技术产业企业其无形资产所占的比例可达30%。在美国筹建高技术企业时，技术资产所占的比例可达40%，特殊高技术企业可达60%，而我国无形资产的评估工作才刚刚开始。

从本节起将分别论述专利、专有技术、商标、版权等知识产权资产的作价计算方法。由于发明专利价值的计算方法有多种，并各有特色，应根据企业的类型、产品的性质等具体情况有选择地使用。

一、“新增利润”计算法（日本新技术开发集团公司）

1．批量生产销售产品的情况

专有技术的价值是通过企业使用该技术增加的利润体现出来的。

企业的新增利润是由于使用专有技术、降低生产成本、提高了产品质量、销售价格上升、销售数量增加等因素而实现的，因此这种新增利润可以从使用专有技术后的盈利和使用普通方法生产的盈利相减得出。公式为：

　　Gf＝（Pf－Cf）×Nf－（P－C）×N　　　（3－9）

其中：G_f——在f财政决算年度由于使用了专有技术所增加的利润额；

　　　P_f——在上述情况下的产品销售价格；

　　　C_f——在上述情况下的生产产品成本；

　　　N_f——在上述情况下的产品销售数量；

　　　P——在实施专有技术前的会计年度采用普通方法生产的产品销售价格；

　　　C——在上述情况下生产的产品成本；

　　　N——为在上述情况下生产的产品销售数量。

注：在专有技术所生产的产品是开创性产品时，（P－C）×N项可以略去。

在采用普通方法生产期间，产品的销售价格、成本和销售数量变化幅度较大时，应采用专有技术若干年的会计决算的P、C、N的平均值进行计算。

2．产品全部自用情况

（1）用专有技术和普通技术生产同类产品时，公式为：

　　Gf＝（C－C′）×Nf　　　（3－10）

其中：G_f——增加的利润；

　　　C——使用专有技术后在f财政决算年度内产品（部件）的生产成本；

　　　C′——用普通法生产在f财政决策前一年年度内的生产成本或购置成本；

　　　N_f——生产数量。

注：这里所说的“和普通技术生产同类产品”是将采用专有技术生产的半成品（部件）用于最终产品，显著地提高了产品的质量，但对产品的生产成本、销售价格和销售数量没有明显影响。

（2）用专有技术和普通技术生产不同类产品时，公式为：

　　Gf＝（Pf－Cf）×Nf－（P－C）×N　　　（3－11）

其中：P_f——由于将专有技术生产的半成品（部件）用在成品上，在f决算期内的成品的销售价格；

　　　C_f——上述情况下的生产成本；

　　　N_f——上述情况下的销售数量；

　　　P——用变通方法生产的半成品（部件）用在成品上，在采用专有技术前一决算期内的销售价格；

　　　C——上述情况下的生产成本；

　　　N——述情况下的销售数量。

（3）产品（部件）只有部分销售，其余部分自用。采用专有技术应该增加的利润G_f应为销售部分，依公式（3－9）计算得到的G_f（1）和自用部分依公式（3－10）或（3－11）计算得到的G_f（2）或G_f（3）之和。

　　　　　　Gf＝Gf（1）＋Gf（2）　　　　　（3－12）

　　　　　　Gf＝Gf（1）＋Gf（3）　　　　　（3－13）

3．产品产量无法统计的情况

在港口、道路、桥梁、通信设施、建筑物等设施上应用专有技术时，其产量难以统计，只能用采用新技术和原来采用的方法对比来评估其价值。例如，耐用年数增加，使用频率提高，建筑费用降低，以及其他社会效益等。

在评估这些新增加的效益量时，可以用估算经费的节省金额，如果由于采用新技术前有诸多不利因素或浪费的则可以将这些因素计入金额，将增加的利益减去不利因素的金额，看做采用新技术后增加的利润。

二、“经济预测”计算法

1．权利的评价

公式：

　　　　　　　　Vk＝P·Q·I　　　（3－14）

其中：V_k——评价额；

　　　P——行销期间总盈利（P＝p－m，p为期望利润，m为期望损失）；

　　　Q——权利摊派率（Q＝，r为实施费率，W为总利润率）；

　　　I——贴现率（I＝，i为总资本的收益率，n为行销年数）。

应用说明：

P是根据调查测算得到的期望利润减去同类型企业开始实现损益平衡时损失额，而得出的总盈利。

Q是表示企业在经营过程中，专利权给企业盈利作出贡献的程度。r是实施费率（实施费R参见公式3－15），W为全年销售盈利除以销售总额。

I是为获得期望盈利期间投下总资本的投资收益率，并将其折换成现行价。

例：P＝1　000万元，r＝0．03，W＝0．1，Q＝0．3，i＝0．05，n＝5，则

V_k＝1　000×（0．03／0．1）×［1／（1．05）⁵］

　　　　＝1　000×（3／10）×［1／1．312］

　　　　＝228．7万元

2．实施费计算方法

公式：

　　　　　　　R＝（V×π）［S×（α＋β）＋D］　　　（3－15）

其中：R——实施费；

　　　V——商品单价；

　　　π——权利用率；

　　　S——标准实施费率；

　　　α——市场开拓增减率；

　　　β——生产有效率；

　　　D——习惯差别。

应用说明：

V是表示单位商品价格，一般指出厂价或成本价，是否包括装费、运输费、保险费等依商品性质而定，在签订合同时应该予以明确。

π是表示专利权对所生产的产品有何种程度的利用率，这要综合对象产品的物理量、经济价值、外观特性进行判断，全部应用时为1．根据程度不同可以递减，如1→0．5－0．3等。

S随商品行业不同而有所差异，通常为0．3（参见表3－2行业提成率）。

α是专利权在生产方面的有效利用率，可从该技术对降低成本、提高质量、创新产品所起的作用来估算。一般由多位专家的估算值进行综合而成，标准提成率（参见表3－1）相当程度为0．5，比较优良的情况下可以取0．6。

β是市场开拓增减率，也就是商品投放市场难易度可以根据销售部门，例如百货公司、批发市场那里获得信息，预测市场需求和标准实施费率（参见表3－1）相同程度为0．5，优秀专利可达0．7。

D是习惯差别，一般产业界都有表可查。

例：V＝1　000元，π＝0．5，S＝0．03，α＝0．6，β＝0．7，D＝0

则　 R＝（1　000×0．5）［0．03×（0．6＋0．7）＋0］

　　　＝500×0．039

　　　＝19．5元

　　r＝0．019　5≈2%

三、综合评估测定方法

在对专利价格进行评价，有时利用公式计算感到困难，可以采用综合评估测定，该种评价方法可以在对企业内部职工所做的发明予以奖励时使用。这些评价方法在日本、德国的企业都广为采用。

1．发明价值的评价方法（德国西门子公司）

该评估方案是将构成发明价值的要素分为经济价值、技术价值、专利权价值、合同价值和竞争价值五个方面，将每一项又分为小、中、大、重大四个等级进行打分（参见表3－4），然后进行加权平均。

（1）经济价值

主要评价发明对产品质量改进销售额增加、成本降低等新利润的直接和间接影响。

（2）技术价值

主要看该发明是否能促进整个公司技术进步。

（3）权利价值

主要评价专利权取得后对企业的影响和阻止其他企业取得专利权的价值。

（4）合同上的价值

主要评价申请专利转让的可能性，及时回收开发成本的多少。

（5）竞争价值

主要评价和相关企业或发明可能应用领域中的竞争关系。

表3－4　专利价值的评价

2．评估应用范例

在给企业职务发明专利进行奖励时，采取评分的进行，在评分前要由专利部门撰写技术、经济价值评判表，以及有关调查资料分发给评审委员会，评价一般在发明后专利实施3年、5年、7年、10年和13年几个期间进行。

·示范例1：未实施发明（提案）评价标准。

（1）发明级别：①创造性优秀程度；②新颖性优秀程度。

（2）经济效果：预测发明实施后可以节省材料、工时或已有的实践。

（3）实用程度：①操作上的实用程度（机械化、工人的接受程度、操作难易程度）；②将来的实用程度。

（4）应用范围：①一般工序都通用；②限定于特殊工种。

（5）完善程度：①不能独立完成，需要指导；②需要一定时间才能完成；③其他。

假设以上各项的加权系数为：

发明级别3，经济效益3，实用程度1，应用范围1，完善程度2。

打分标准：（优）4分，（良）3分，（中）2分，（下）1分。

根据学历乘以适当系数：专科毕业1；中技术毕业1．1；高中毕业以下1．3。

根据上述评分和系数加权确定的得分标准为：优30分以上，良25～29分，中18～24分，下10～17分，不及格10分以下。

·示范例2：专利公告后3年，评估委员会可依下述标准评分：

（1）奖励金支付加权系数标准：①经济效果6；②发明环境2；③发明级别1；④应用范围1。

（2）评分标准及经济效果。得分标准参见表3－5。

表3－5　经济效益得分标准

发明环境。职务发明（一般生产车间）6～10分，（研究所或其他类似机构）1～5分。

发明级别。发明专利6～10分；实用新型及其他1～5分。

应用范围。在一般行业都有广泛的应用6～10分；只能在其他工厂类似车间应用1～5分。

（3）综合评分：将上述得分乘以加权系数得到总分就可以确定奖励金额（参见表3－6）。

例如：经济效果9分×6＝54分，发明环境4分×2＝8分，发明级别8分×1＝8分，应用范围8分×1＝8分，合计78分。

表3－6　实际奖励的金额及评分

专利技术许可他人实施，从企业许可技术提成奖励发明人的标准（参见表3－7）。

以实施期间年技术转让提成费收入为标准，但一项专利最高额不超过6万元。

表3－7　许可实施提成费奖励

四、专利技术转让磋商技巧

专利转让时讨价还价的基本筹码是专利自身的价值，可以称专利的含金量。但是即使是相同的专利，落入不同人的手里，价格肯定也不同。这说明除了专利技术自身的价值外，转让时的技巧也很重要。如何将专利转让出最理想的价格呢？笔者认为，以下几个方面很重要。

1．认清形势，慧眼识宝

1997年，美国网络电视公司刚刚起步，主要通过有线电视为用户提供互联网服务。这家公司的客户总共不超过6万个，而且入不敷出，正在艰难度日。然而，微软公司按每个客户7　000美元，总额4．25亿美元的价格收购了这家小公司。为什么微软如此慷慨？答案很简单。网络电视公司拥有35项专利，这些专利对通过电视提供网络服务有重大的影响。

这个例子固然向我们展示了跨国公司敏锐的市场洞察力，但是从另一个角度看，我们会发现，如果这些专利，不是在那个时期转让，其筹码的分量会小一些。这是因为它们所处的市场机会不同。因此，我们在技术转让时，应当认清市场环境和市场机会。当市场机会不那么明显的时候，要沉得住气，而当市场机会来临时，则应抓住机会。

2．多留心眼，多方考量

1996年，美国的道化学公司需要一家欧洲公司的聚丙烯专利技术，权利人以1　800万美元的死价格提供一揽子聚丙烯专利技术的许可证。经过对专利清单进行简单检索，道化学公司发现一揽子许可中最关键的专利将在3年后到期，而其他一些不太重要的专利的有效期时间也不长，最短的甚至只有6个月。可是，他们偏偏需要这些专利，不能不买，而价格又不容讨论。

这时，他们对这家欧洲公司做了分析，有了新的发现：有10个新专利没有出现在清单中，可前景都还不错。于是，道化学公司要求将这10项新专利也纳入一揽子方案中。因为这10项新专利还正在试验阶段，欧洲公司没有过多犹豫就同意了道化学公司的提议。

这是一个对专利筹码分量作重新组合的典型案例。事实上，道化学公司本身就是一个极具攻击性的企业，它曾经在很多领域染指、抢夺我们所知道的诸如宝洁等许多著名跨国公司的市场份额。因此，在应对这种专利问题方面，它的确算得上是行家里手。但是，通过对这些案例的分析，我们发现其实这都是些我们日常所经历过的事情，所不同的只是何时、用何种方式、在何种角度去做，做到何种程度，这些是需要经验和教训累积的。

3．先行检索，谨防诉讼

大多数专利之间都有引证关系，因而存在着或多或少的诉讼风险。随着专利技术日益战略化，一些以专利诉讼为主营业务的企业应运而生。虽然，目前中国的此种企业非常少，但因为它的攻击性强、胜诉率高，使技术转让面临着很大的威胁，我们在这里举个小例子来分析一下。

著名的药业公司巴尔实验室就是一个例子。巴尔实验室在20世纪90年代的专利权诉讼案中获得了2亿美元的赔偿金。在他们的诉讼威胁下，Zeneca集团将已获得专利权的药品他莫西芬给了他们，由巴尔实验室作为普通药品出售获利。对于巴尔的这种专利诉讼威胁，许多公司都因不胜其烦而采取谈判的方式私了。

虽然，目前我国像巴尔这样厉害的角色还不多，但是，越来越多的专利权诉讼案证明大量的专利存有瑕疵，这些专利对投资人来说是块鸡肋。谁也不愿意踏入雷池。因此，企业在选择专利时，往往顾虑重重。在决定购买专利前，更是反复检索。为此耗费了大量的精力和财力，而最后可能选择放弃。

为了避免此结果，建议权利人先行检索。如果在申请投资的计划书中，明确表明本专利可能面临的诉讼风险非常小，那么，就可以在很大程度上降低投资人的顾虑。这对投资人来讲是一个非常具有诱惑力的亮点，能大大提升专利筹码的分量。虽然，在决定购买之前，他们还是要做一些重复的检索工作，但是，先行检索的专利技术已先入为主地占据了有利地位。

五、专利许可使用合同

在专利使用许可合同中除商定支付许可使用费外，还有以下几项条款必须记入。

1．专利权无效

在与许可使用合同相关的专利权受到无效请求或被宣判为无效专利时，专利权人应该通知被许可使用者，因为专利权存在是许可使用合同的前提。

在专利权被宣告无效时，专利权人一般不向使用者返还已经支付的许可使用费。专利权被宣判为无效，该项权利从一开始就应该是无效的。在这种情况下，不返还作为专利权存在前提的使用费最好在合同中事先注明。因为在至专利权失效前，使用者一直享受了专利权的效力，即使负担了专利使用费也不失其利益的均衡问题。

2．专利使用费的交付

专利使用费每年必须定期交纳。经当事者协商后可以分一季度、半年或一年一次交付，根据专利的使用情况决定。

在应该交付的日期内没有按期交付应该付滞纳金，一般按支付货币国银行公布的年利率计算。

3．报告义务

专利权者为了能够明确地把握使用费计算中基础的“数字”要求，专利使用者有定期报告义务，报告内容、报告次数、在使用费计算中有关事项及使用费交付期限等在条款中做适当规定。因此没有必要全部报告销售价、生产数量、销售数量、利润等数字。

4．使用权的转让

专利权使用合同是专利权者与使用者在相互信赖的基础上缔结的债务关系，使用权的转移是专利权者关心的主要问题，因此除了因法律上的手续发生使用权变更外，一般情况下不允许变更使用权。

专利权者有必要了解自己专利的使用者。在合同的对象发生变更时必须迅速准确地向专利权者报告，原合同专利使用者在书面通知专利权人后，专利权者只能向其继承使用者征收专利使用费。

5．专利标志

按照专利法规定，有关专利发明的产品必须标明是专利产品，在物质产品不易标识时，可以在包装上标明。

6．使用情况调查

专利发明的使用许可是建立在相互信赖的基础上的，为了保证专利许可使用的顺利进行，定期掌握使用状况是不可缺少的，除定期报告与使用专利使用费有关的资料外，专利权人可以随时根据需要提出要求汇报，或派人去做实地调查。

7．专利权的侵害

专利权是一种无形财产，对侵权难以发现，一旦发现以后应该迅速地予以防止和采取必要的救济措施。

8．专利使用合同的解除

专利使用许可合同，是一种契约性的债务关系，当事者双方信赖关系被破坏时，任何一方可以通过意思表示要求解除合同，主要解约的情况有：

（1）不履行使用合同所订的各项条款；

（2）故意编造虚伪报告，逃漏交付使用费；

（3）达不到专利发明的应有实际效果，或没有正当理由不使用。

有上述情况任何一方可以提出解除合同的要约，但是提出解约并非立即生效，一般都规定一定的期间，多为三个月或半年。双方经协商达到一致，以便结束双方的债务关系。

9．有关专利使用权消失的规定

在许可使用合同期满或因使用费变更达不成协议而解除合同时，专利使用者尚未支付的相应的专利使用费，即使合同失效也应该支付，对已经确定的债务额必须迅速支付。但对半成品、还没有销售的库存品，原定的专利使用费不适用时，按概算或计算支付使用费所能够适用的方法计算支付。总之，即使合同消失后残存的一些债务关系还必须履行。

10．附录

有关专利使用合同方面的具体细节，如使用费的具体计算方法，使用状况报告样式、报告内容、专利标识方法、合同失效残留义务等都列入附录，以简化合同繁琐程度。