在我国建立体育调查员的设想

三、在我国建立体育调查员的设想

体育调查员的设想是由苏格兰斯特灵大学(University of Stirling)的菲利浦·莫里斯(Philip Morris)提出的，他认为体育调查员可以通过自己的公平观念与良好的运作，来保护运动员;不仅可以对运动员提供救济，还可以利用对申诉的处理来改进体育行业的实践;体育调查员完全独立于任何体育组织及其利益，有较大的公正性。⁽⁶³⁾

为了保护运动员参赛权利、提高美国奥委会的解决纠纷的能力，美国国会在《业余体育法》中规定奥委会要聘请体育调查员，为运动员提供免费的咨询与帮助，调解运动员与奥委会之间的矛盾。具体如下，根据《业余体育法》修正案第220509节第(b)条的规定，设立体育调查员(ombudsman)作为调节各方争议的机构。体育调查员的具体任务规定如下:为运动员提供《业余体育法》和相关管理机构的章程、规章适用条款;提供《业余体育法》和管理机构的章程、规章的争端解决条款;在调节争议时提供帮助;定期向运动员咨询委员会报告。这样做不但可以保护运动员的合法权利和利益，而且节省了大量的时间、金钱和精力。可见，体育调查员制度是一个非常有益的、收效较好的制度。

所以，笔者认为可以尝试在中国建立独立的体育调查员制度，作为信访机制、当事人和解机制的一部分。体育调查员只负责运动员的维权问题，以便更好地处理好体育管理机构、体育行会、体育社会团体、俱乐部与运动员之间的争议问题。这样就能对运动员的合法权益给予足够重视，也能使作为被管理者的运动员有法律上的支撑，可以依靠体育调查员进行维权活动。鉴于体育调查员的重要地位，笔者认为其应处于中立的地位，这样才能更好地维权。所以体育调查员应该是地位类似于仲裁庭的中立的性质。而对于体育调查员的管理，可以按照群众性组织的相关规定进行管理。

【注释】

(1)该法律已译为中文，具体译文见本章附录。

(2)泰德·史蒂文斯，1923年11月18日生于印第安纳州首府印第安纳波利斯，他是阿拉斯加州参议员，从1968年开始就任于参议院，有60年为公众服务的职业生涯，到目前为止是参议院任期最长的共和党人。现在是参议院商业、科学与运输委员会的主席，他在制定美国州与州之间的商业政策方面有重大贡献。

(3)See Konstantinos Yiannopoulos.Save Amateur Sports:Protection from Liability under the Amateur Sports Act in Eleven Line v.North Texas Soccer Association［J］．Villanova Sports and Entertainment Law Journal，2002(8):394．

(4)参见120 CONG.REC.15，896(1974)(Sen.Pearson的评论)。

(5)参见［美］詹姆斯·托马，［澳］劳伦斯·查里普.国际体育管理［M］．王艳等，译.北京:人民体育出版社，2000:95-96．

(6)See New York Times，November.5，1972，§5，at 4，column.3.

(7)See New York Times，December.6，1972，at 57，column.2;New York Times，November.7，1972，at 41，column.4．

(8)参见董小龙，郭春玲.体育法学［M］．北京:法律出版社，2006:22．

(9)例如，美国的第三产业分21个行业，体育行业创造的产值排在第三位，仅次于商业银行和证券市场。1995年，美国体育产业市场价值已达1 520亿美元，占GDP的2%。参见王元水.大众体育在促进人类健康和经济发展中的地位与作用［J］．肇庆学院学报，2004(10)．

(10)See James A.R.Nafziger.Arbitration of Rights and Obligations in the International Sports Arena［J］．Valparaiso University Law Review Spring，2001(35):358．

(11)该案的基本案情是，马特·林德兰德是美国古典式摔跤76公斤级运动员，在2000年美国参加悉尼奥运会的选拔赛上，裁判判定其输给了基思·塞荷科(Keith Sieracki)，而林德兰德认为对方在最后时刻绊倒了他，而这个动作是古典式摔跤中所禁止的动作。所以林德兰德向美国摔跤协会提出申诉，在被拒绝之后，他向美国仲裁协会提出了仲裁。仲裁员丹尼尔·伯恩斯裁定双方重新比赛，重赛的结果是林德兰德赢得了比赛，但在这期间塞荷科也向美国仲裁委员会提出仲裁，而另一位仲裁员坎贝尔裁定塞荷科获胜，双方均不服，向法院起诉。

(12)美国《业余体育法》规定的仲裁是在申诉的运动员和国内单项体育协会之间的仲裁，并没有所谓的运动员之间的仲裁，仲裁是申诉的运动员和其主管部门之间的仲裁，而不是提起诉讼的运动员和其他有利害关系的运动员之间的仲裁。

(13)运动员有权利就某一国内单项体育联合会的决定向美国仲裁协会的任何地方分支部门提起仲裁，但是在提起仲裁之前，运动员必须用尽他所属的国内单项体育联合会的所有内部救济方法。参见黄世席.奥林匹克赛事争议与仲裁［M］．北京:法律出版社，2005:306-319．

(14)有趣的是，联邦最高法院最终依据反垄断法的相关规定做出了结案陈词。

(15)Sherman Act§§1，2，29 stat.209(1890)(current version at 15 U.S.C.§§1，2(2000))．《谢尔曼法》是针对美国经济中察觉到的卡特尔和垄断化现象于1890年通过的。第1条规定禁止限制贸易的协议、联合与共谋;第2条禁止垄断化、共谋垄断化和图谋垄断化。其他条款规定，违反该法将受刑事处罚，同时也准许司法部提起禁令诉讼，准许私人提起3倍的赔偿诉讼。参见［美］理查德·A.波斯纳.反托拉斯法(第二版)［M］．孙秋宁，译.北京:中国政法大学出版社，2003:37．

(16)Clayton Act，chapter.323，38 Statue.730(1914)(current version at 15 U.S.C.§§12-17a(2000))．《克莱顿法》是作为规定反垄断规则和不公平贸易行为的《谢尔曼法》的修正于1914年颁布的一部联邦法律。该法禁止在实质上减损竞争或意图在任何商业领域导致垄断的价格歧视、搭售、独占型交易、兼并、互兼董事职位等行为。参见薛波.元照英美法词典［M］．北京:法律出版社，2003:234．

(17)Lanham Act，60 Statue.427(1946)(current version at 15 U.S.C.§§1051-1127(2000))．《拉纳姆法》即美国联邦商标法，该法于1946年7月5日被签署为法律，以众议院民主议员弗里茨·贾兰·拉纳姆(Fritz Garland Lanham)的名字而命名。它规定了一套全国性的商标注册制度，并对联邦注册商标的所有人给予保护，禁止他人使用相同的商标，以防止出现商品出处的混淆。该法除了调整商标、服务商标、集体商标、证明商标的注册与保护外，还包括禁止对未注册商标、商号与商品装潢的侵犯，禁止虚假广告以及商业诽谤。《拉纳姆法》的范围与各州的普通法互相独立和平行，亦作“Lanham Trademark Act”。参见薛波.元照英美法词典［M］．北京:法律出版社，2003:78．

(18)参见郭树理.体育纠纷的多元化救济机制探讨——比较法与国际法的视野［M］．北京:法律出版社，2004:150．

(19)参见卢元镇.体育人文社会科学概论高级教程［M］．北京:高等教育出版社，2003:355．

(20)参见黄世席.美国大学法学院体育法教学状况及启示［OL］．［2006-09-20］．http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=29492．

(21)冷战期间，体育曾是意识形态斗争的代表者，20世纪70、80年代，前苏联曾向民主德国及社会主义阵营的许多国家派遣体育人员，甚至包括向中东国家派遣大量体育人员，对这些国家的体育进行指导和帮助。美国政府感到前苏联这一行为是向其他国家渗透，严重危及了美国的安全。所以，美国随即派遣大量体育工作人员，对相关国家的业余体育运动进行指导。

(22)参见［美］詹姆斯·托马，［澳］劳伦斯·查里普.国际体育管理［M］．王艳等，译.北京:人民体育出版社，2000:203．

(23)参见韩勇.体育法与体育法的研究现状［OL］．［2006-12-06］．http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=33043．

(24)参见http://www.sportsnt.com.tw/sample/spo_sample/Sample_03.asp? struct_id=8012，2005年8月25日访问。

(25)现在国内有的学者将NGB翻译为“国家管理机构”，笔者认为该译法虽然比较忠实于英文原文，但此译法给人的第一感觉是NGB是国家机构或类似于行政机构的国家机关，但事实上NGB并非国家机关。所以，为了避免先入为主的印象，笔者在本书中将NGB译为“国内单项体育联合会”。

(26)泛美运动会每四年举行一次，夏季运动会始于1951年，冬季比赛始于1990年，由于冬奥会改在1994年举行，因而冬季泛美运动会于1993年举办。

(27)参见第220503节(1)条的详细规定。

(28)H.R.REPORT.NO.1627，95th Congress.，2nd Session.，repinted in 1978 U.S.C.C.A.N.7478，7482，1486.

(29)President's Commission on Olympic Sports，The Final Report 1(1997)，at 27.

(30)Amateur Sports Act of 1978:Hearings on S.2727 before the Senate Committee on Commerce，Science and Transportation，95th Cong.，1st Session.178-79(1977)．

(31)The Athletics Congress of the U.S.A.，1981 DIRECTORY 6，21-23．

(32)Anita De Frantz et al.，Plaintiffs v.United States Olympic Committee，Defendant. Civ.A.No.80-1013.United States District Court for the District of Colum bia.492 F.Supp. 1181;1980 U.S.Dist.LEXIS 14024 May 16，1980.该案是由于美国抵制参加1980年奥运会，运动员起诉美国奥委会侵害其运动参赛权的案件。即1980年3月21日，卡特总统通知奥委会官方组织——运动员咨询委员会(Athletes Advisory Council)的成员，美国运动员不会参加莫斯科奥运会，1980年4月8日，卡特又发电报给美国奥委会主席及其他官员，敦促他们进行投票反对美国运动员参加奥运会，之后，在4月10日的演讲中，卡特又强调“如果有必要进行诉讼来保证我做出的不派员参加奥运会的决定，那么我将参加诉讼”。所以，在此背景下，1980年4月10—11日，美国奥委会执行委员会的成员在科罗拉多州斯普林士(Colorado Springs)投票，通过了拒绝参加莫斯科奥运会的决议。

(33)See Burton v.Wilmington Parking Authority，365 U.S.715(1961)，at 725.

(34)H.R.REPORT.No.1627，95th Congress，2nd Session，at 10-13，18，40-41，44-48(1978)．

(35)President's Commission on Olympic Sports，The Final Report 1(1997)，at 59-61.

(36)STATEMENT J.(Salem，OR)，July 21，1981，§d，at 1，column.5.

(37)President's Commission on Olympic Sports，The Final Report 1(1997)，at 88-89.

(38)“总统体育与健康委员会”是历史最长、最有成效的管理体育运动的联邦政府机构，它是根据1956年行政命令建立的，没有立法权，没有管理职能和权力，它的主要作用是信息传播和健康宣传。

(39)See New York Times，July.11，1976，§V，at 15，column.2．

(40)USOC Report to the President of the United States for the Calendar Year 1980，at 2，3.

(41)参见［美］詹姆斯·托马，［澳］劳伦斯·查里普.国际体育管理［M］．王艳等，译.北京:人民体育出版社，2000:93．

(42)See Wall Street Journal，April.13，1979，at 359，column.1.

(43)36 U.S.C.§220528(f)．

(44)36 U.S.C.§220521(c)，§220529(b)．

(45)President's Commission on Olympic Sports，The Final Report 1(1997)，at 139-140.另外，前面已经提到过NCAA的强大实力和巨大影响力，这使得美国国会中有许多议员受到NCAA直接或间接的影响和控制。

(46)National Federation of State High School Associations，1980-81 HANDBOOK 39-45(1980)．

(47)USOC CONST.By-laws，chapter.XXVII，§1，§2(1981)．

(48)泛美体育组织为了促进奥林匹克运动而服务于北美、南美和中美洲。它成立于1948年8月3日，目的是通过美洲的各国家奥委会促进体育运动的发展，以及举行泛美体育比赛。泛美体育组织是一个无歧视的组织，其常设总部设在墨西哥城。

(49)

(50)这7种名称分别是:奥林匹克(Olympic)，奥林匹亚(Olympiad)，更快、更高、更强(Citius Altius Fortius)，残疾人奥林匹克(Paralympic)，残疾人奥林匹亚(Paralympiad)，泛美运动会(Pan-American)，America Espirito Sports Fraternite。参见《业余体育法》第220506节第(a)条第(4)款。其中，America Espirito Sports Fraternite是泛美运动会的格言，由美洲最常用的四种语言:西班牙语、葡萄牙语、英语、法语分别拼写的四个单词组成，翻译成英语是“The American spirit of friendship through sports”，意为“通过体育促进美洲的友谊精神”。

(51)483 U.S.522(1987)．

(52)第一届和第二届同性恋者运动会由旧金山的艺术家和运动员组织，分别于1982年和1986年在旧金山举行，第一届同性恋运动会吸引了来自3个国家的1 300名运动员，第二届吸引了来自19个国家的3 500名运动员。在温哥华举行的第三届有来自22个国家的7 400名运动员参加，在纽约举行的第四届有超过25个国家的1万多人参加。

(53)489 F.Supp.1112(S.D.N.Y.1980)．

(54)参见http://en.wikipedia.org/wiki/Sport_governing_body，2006年9月14日访问。

(55)参见By-Laws of the United States Olympic Committee，第一章第1.2节。

(56)See Walter T.Champion，JR..Sports Law in a Nutshell［M］．West Co.Thomson，2005:275-279．

(57)36 U.S.C.§220522(a)(9)．

(58)先是盐湖城贿赂使得奥委会的腐败浮出水面，而后奥委会执行主席洛埃·华德(Lloyd Ward)非法用460万美元在其兄弟的公司进行采购;后来在2003年1月28日，华德和其继任者马丁·曼卡姆耶尔(Marty Mankamyer)在美国国会作证，国会随即对美国奥委会展开调查，在调查开展之际，一些奥委会执行官突然相继辞职;曼卡姆耶尔的继任者吉姆·斯凯尔(Jim Scherr)面对的是缺口1 000万美元的烂摊子，他丝毫没有办法解决奥委会的困境;最后，美国国会挑选了密歇根大学体育主任比尔·马丁(Bill Martin)作为临时的奥委会主席监督奥委会的运作，在斯凯尔和马丁的强烈努力下，美国奥委会暂时渡过了一关，随之对美国奥委会进行改革的呼声也越来越高。

(59)参见张厚福，罗嘉司.体育法学概要［M］．北京:人民体育出版社，1998: 54-58．

(60)具体参见《奥林匹克标志保护条例》第2条的规定。即本条例所称奥林匹克标志，是指:(1)国际奥林匹克委员会的奥林匹克五环图案标志、奥林匹克旗、奥林匹克格言、奥林匹克徽记、奥林匹克会歌;(2)奥林匹克、奥林匹亚、奥林匹克运动会及其简称等专有名称;(3)中国奥林匹克委员会的名称、徽记、标志;(4)北京2008年奥林匹克运动会申办委员会的名称、徽记、标志;(5)第29届奥林匹克运动会组织委员会的名称、徽记，第29届奥林匹克运动会的吉祥物、会歌、口号，“北京2008”、第29届奥林匹克运动会及其简称等标志;(6)《奥林匹克宪章》和《第29届奥林匹克运动会主办城市合同》中规定的其他与第29届奥林匹克运动会有关的标志。

(61)《中华人民共和国商标法》第10条规定:下列标志不得作为商标使用:……(3)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外……

(62)《中华人民共和国商标法》第13条规定:就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。

(63)参见［英］布莱克肖.体育纠纷的调解解决——国内与国际的视野［M］．郭树理，译.北京:中国检察出版社，2005:234．