中外双边投资条约与其他法律制度的互动研究

本书希望通过对中外BIT对中国海外能源投资保障的研究，揭示现行中外BIT存在的问题和将来可能的发展趋势，期待对中国今后的BIT发展和海外能源投资实践发挥一定的作用，最大限度地保障中国在海外能源投资中的正当权益，进而维护中国能源安全。中外BIT是保障中国海外能源投资安全的主要路径，也是目前和今后相当长时期内中国海外能源投资法律制度完善的关键。

当然，中国应当对中外BIT和保障海外能源投资的其他措施之间的互动关系具有正确认识。虽然订立中外BIT可以将中国海外能源投资置于国际法而非东道国国内法的框架下进行调整，对那些投向发展中国家的能源投资，采用国际法进行保护的积极作用可能更加显著。但是，正如当年中国在考虑中外BIT对吸引外国投资的作用时所意识到的，BIT的缔结绝不意味着外资会自动蜂拥而入，一国的投资环境的改善不能仅依靠BIT^[7]。同理，要保障中国海外能源投资安全，也不能单独依托中外BIT，还必须从中国投资者和中国政府两个层面共同努力。从投资者的视角出发，不仅应通过使投资项目对东道国经济、社会发展作出贡献，在东道国树立良好的企业形象；与东道国的不同利益者建立利益联系，而且，还应结合投资合同中的保护伞条款、稳定条款^[8]，以及东道国资助的保险等其他方式来降低东道国的非商业风险发生的概率。从中国政府的视角出发，应将中外BIT与其他措施良好衔接，并配合实施。唯有如此，方能使中外BIT对中国海外能源投资的积极效应最大化，真正保障中国海外能源投资安全。

【注释】

[1]苏长和：“论中国海外利益”，《世界经济与政治》2009年第8期，第13页。

[2]如果中国与同一个缔约相对国签署过2项BIT，仅计1项。

[3]2011年《对外投资国别产业指引（2011年）》中提及的27个中国主要海外能源投资地国中，毛里塔尼亚、尼日尔、巴西、玻利维亚、加拿大、委内瑞拉等6国尚未与中国签订中外BIT；已签署的21项中外BIT中，中国与刚果（布）、哥伦比亚等国的2项BIT尚未生效。此外，中国尚未与美国、利比亚、伊拉克、安哥拉等能源储量较多的国家签署中外BIT。经笔者与UNCTAD网站显示的信息核对，这些国家中除巴西外（巴西签订过14项BIT，但均未生效），其他国家目前均有生效的BIT。此外，本书研读的24项中外BIT中，仅8项BIT对外国投资给予准入后国民待遇、仅6项BIT全面接受了国际投资仲裁管辖权。

[4]这类新BIT大多表现出缩减实体义务或强化实施投资者—东道国争端解决机制的效果。参见单文华、诺拉·加拉赫著（陈虹睿、王朝恩译）：“和谐世界理念和中国BIT范本建设——一个‘和谐范本’建议案”，《国际经济法学刊》第17卷，第1期，北京大学出版社2010年版，第150页。

[5]2005年9月15日在纪念联合国成立60周年全球峰会上，胡锦涛主席在题为《努力建设持久和平、共同繁荣的和谐世界》的演讲中首次提到这一理念。“和谐世界”理念不仅是对中国一直倡导的和平共处五项基本原则在新时期的发扬光大；而且也是20世纪90年代后期以来中国“新安全观”等重大理念的延续，是对话求安全、合作谋发展等共赢思路的深化。参见王逸舟：“和谐世界：一个重大的国际倡议”，《人民日报海外版》第1版，2005年9月24日。

[6]Graham Mayeda：“International Investment Agreements Between Developed and Developing Countries：Dancing With the Devil？Case Comment on the Vivendi，Sempra and Enron Awards”，McGill International Journal of Sustainable Development Law ＆Policy，Vol.4，No.2，2008，pp.200-201.

[7]刘笋：“浅析BIT作用的有限性及对BIT促成习惯国际法规则论的反对论”，《法制与社会发展》2001年第5期，第59页。

[8]稳定条款通常规定，未经投资者同意，东道国不能通过修改立法以改变投资条件，以减少投资者的税收优惠，或降低公共服务或自然资源特许合同下的承购价格。Thomas W.Waelde and George N'di：“Stabilizing International Investment Commitments：International Law Versus Contracts Interpretation”，Centre for Energy Petroleum ＆Mineral Law ＆Policy，Vol.1，2000，p.9.一旦纳入稳定条款，东道国将在政策上面临更多的限制，同时也将面临更严格的赔偿。