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其他融资文件

时间:2022-05-27 百科知识 版权反馈
【摘要】:一个项目如有数个发起人,各个完工担保人之间多是按比例各自承担责任。完工是风险转移点,其确认标准和程序需要在融资文件中明确。有的项目中,发起人并不向融资方提供完工担保,就项目的完工风险,融资方可能依赖工程总包商在工程总包合同项下对项目完工的保证以及赔偿责任。

单项贷款协议的条款可以归纳为三类:财务条款、管理条款和法律格式条款。

财务条款是有关贷款规模、贷款类型、贷款利率、还款期等方面的商业内容。财务条款是贷款协议中最基本的内容。这部分内容主要取决于贷款人和借款人之间的商业约定。通常在开始起草贷款协议之前,贷款人和借款人就已经就财务条款达成一致。所以,在贷款协议的起草过程中很少会就财务条款进行协商或者谈判。

在贷款协议中,财务条款包括以下具体条款:

1.信贷安排

信贷安排条款主要约定贷款的规模和类型,具体内容包括币种、金额,定期贷款额度或者循环贷款额度等等。

2.贷款提取

贷款提取条款主要约定贷款的流程安排,包括什么时候可以发提款申请书,提款的时间、金额、次数等内容。

3.还款、提前还款和额度取消

还款条款约定还款计划,例如是到期一次性还款还是分期还款。提前还款条款约定借款人是否可以提前还款,如果可以,需要满足哪些条件或者遵守哪些流程。额度取消条款规定授信额度在什么情况下可以取消,包括借款人主动取消和强制取消等情况。

4.利息和费用

利息和费用条款约定了借款人使用贷款的成本。利息条款会规定利率,利息计算和支付方式等内容。费用条款会规定除了利息之外的其他费用,例如前端费、承诺费等,还包括贷款交易所发生的其他费用,例如律师费、担保登记费等。

管理条款是关于贷款人对贷款进行监督和管理的条款。管理条款中既包含商业内容,也包含法律事项,如陈述和保证、承诺、违约事件等,可见本章第三节内容。

单项贷款协议的管理条款通常会直接引用共同条款协议中的相关内容。

除了财务条款和管理条款外,贷款协议中的其他条款都可以归纳为格式条款。格式条款是任何一个完整的合同所必备的条款,一般都有固定的格式,而且一般不允许修改。格式条款包括以下几类:

1.定义和解释

定义和解释条款约定贷款协议中必要术语的含义,以及贷款协议的解释规则。贷款交易中常用的术语一般都是固定的,根据具体交易情况可能会新增一些特定的术语。

2.法律保护条款

法律保护条款主要是指那些为了保护贷款人的利益而规定的特别条款,包括市场扰乱、税项补偿、成本增加等保护贷款人利润的条款。这些条款都是基于市场惯例而设计的,一般贷款人不允许修改。

3.转让条款

转让条款规定贷款协议项下权利义务的转让。

4.适用法律和争议解决条款

规定协议的适用法律,以及争议解决方式。

5.通知条款

通知条款约定了贷款协议项下相关事项的通知要求,包括联系人、联系方式,通知视为送达的时间等内容。

6.保密条款

保密条款约定贷款协议相关的信息披露和保密要求。

项目融资中,融资方对发起人在项目以外的资产、权益和收入一般无追索权或仅具有限追索权。为获得融资方贷款,发起人往往需要对项目的运营和清偿债务能力提供一定支持。发起人对项目的支持有多种方式,常见的有股权出资承诺、向项目提供从属级贷款(Subordinated Loan)或其他股东贷款、完工担保、应对项目超支的补充股权出资承诺或准备金等。有时,发起人会与融资方和项目公司签署《发起人支持协议》(Sponsor Support Agreement),约定对项目提供支持的具体条款。

项目融资中,融资方一般只会提供项目建成所需的部分资金,其余部分则需要由发起人承担。发起人提供资金可以通过股本形式,也可以通过提供从属级贷款。融资方一般在项目的债务股本比满足一定比例的基础上进行融资,并要求发起人的股本出资在提款前全部到位,或至少满足债务股本比例要求。如果发起人或其关联公司为项目公司提供从属级贷款,该贷款的优先级别次于融资方。

有的项目中,发起人或其关联公司会向融资方提供完工担保(Completion Guarantee)。根据完工担保,发起人承诺项目完工日在约定日期之前发生,如项目未按时完工,则发起人将补偿融资方因完工迟延在融资文件项下的任何损失,发起人对项目的支持到项目完工(Completion)为止,此后融资方只能依赖项目本身的现金流和资产追偿债务。发起人完工担保的内容见上文第四节第三部分。

一个项目如有数个发起人,各个完工担保人之间多是按比例各自承担责任。完工是风险转移点,其确认标准和程序需要在融资文件中明确。完工确认要求满足完工测试(Completion Tests),测试内容可能包括工程完工(确认项目建设完成)、运营完工(确认项目建成并且商业调试达标)、财务完工(确认项目满足财务指标)、法律完工(确认项目不存在违反法律法规的情况、项目所需政府审批、许可齐全且无违反重大项目文件事项)及环保和社会影响完工(确认项目符合环境保护和社会影响标准)等方面。

有的项目中,发起人并不向融资方提供完工担保,就项目的完工风险,融资方可能依赖工程总包商在工程总包合同项下对项目完工的保证以及赔偿责任。

项目完工后,发起人还可能以偿息承诺、偿债储备金承诺(如承诺偿还以一期本息为限的债务)等方式继续提供支持。

直接协议(Direct Agreements)是项目融资中特有的文件,通常由项目文件的相对方和融资方签署,其目的是在项目文件相对方和融资方之间建立直接的合同关系。项目融资中,融资方一般要求就所有的重大项目文件(如特许协议、供应协议、销售协议、建筑合同、运维协议、运输合同、保险等)都签订直接协议。因此,一般而言,每份项目文件的相对方都需要签署直接协议。涉及项目的审批许可等文件、容易被替换的协议和短期合同(如现货销售协议)通常不需要签订直接协议。

直接协议形式多样,可能是作为相关项目文件的章节或附件,也可能是签署的独立协议或同意函。协议内容一般包括:项目文件相对方同意项目公司将其在相关项目文件项下的权益转让并质押给融资方,同意在项目公司违约从而其有权终止项目文件时通知融资方并给予融资方补救项目公司的权利,同意融资方将协议项下权益转让给第三方,同意其根据项目文件向项目公司支付的款项会支付到质押给融资方的项目账户中以及未经融资方同意不得修改项目文件等。就项目所投保险,融资方一般要求成为第一顺位保险赔偿金请求权人。

直接协议在项目文件和融资文件中建立关联性。为实现控制项目文件项下的现金流、在项目公司违反项目文件时占据有利地位并及时采取措施以及在执行项目资产时实现价值最大化等目的,直接协议的签订对融资方非常重要。直接协议是国际项目融资交易的行业惯例,但在国内交易中尚不普遍,在实践上也有一些障碍,如果项目文件相对方把融资方要求签署直接协议视为对项目文件条款的重新谈判,则二者可能很难达成一致。

融资方如有多个成员,就有必要单独签署一份债权人间协议(Intercreditor Agreement)来规定融资方成员之间的权利和义务。项目融资中的债权人间协议的基本结构和内容与一般银团贷款基本一致,通常会规定融资方成员之间的决议程序、代理行的任命和职责、成员间的权利义务以及从借款人及保证人等获得的款项如何分配等内容。

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