融资文件中的法律术语

国际项目融资的主流法律文本一般适用英国法或美国纽约州法。融资文件中最主要的是贷款协议（Credit agreement/Facility agreement），通常包括贷款、提款、提前还款、取消承诺等商业条款，也包括陈述和保证（Representations and Warranties）、承诺（Undertakings或Covenants）、先决条件（Conditions Precedent）及违约事件（Events of Defaults）等法律条款。其他融资文件通常包括该类法律条款。

陈述和保证是借款人（包括完工保证人/偿债承诺人）就其自身及其他相关当事人（如重大项目文件的相对方如购电方、供应商等）、项目和交易本身相关的法律和事实所做的描述。贷款人正是基于这些描述而同意向借款人提供贷款。

陈述和声明这两个术语源于英美法。在英美法中，陈述（Representation）是指一方为了使另一方与其达成合约而做出的一项说明。保证（Warranty）则是指一项合同约定，如果一方违反合同条款，另一方有权要求其作出赔偿，赔偿范围包括达成合约过程中发生的费用。在贷款协议（以及在各类并购协议）中，陈述和声明条款则没有太大的区别，合称陈述和保证条款。

陈述和保证条款的一个核心作用是用于尽职调查。因为陈述和保证条款涉及借款人及其他当事方的法律、业务或者事实情况，其他当事方主要包括其他债务人，例如提供保证担保的人，以及借款集团其他成员，包括借款人的子公司。如果借款人、项目或相关当事方在这些方面有任何问题，那么在谈判协商这些条款时就会被发现。贷款人也可以针对陈述条款的内容，要求借款人披露相关的信息。也会将尽职调查发现的问题体现在贷款协议的条款中，例如，将尽职调查发现的问题妥善解决作为提款的先决条件（见第3部分）。

更重要的一点是，陈述和保证条款都是与先决条件（见以下第三部分）和违约事件（见以下第四部分）等条款挂钩的。一般而言，签约时要申明陈述和保证都真实（True）和准确（Correct）（往往有在重大方面的限制性语言）。每次提款的先决条件都有一条，即核心的一些陈述和保证真实（True）和准确（Correct）。如果陈述和保证的内容不真实准确，贷款人就可以一方面拒绝继续向借款人发放贷款，另一方面根据违约事件条款寻求救济。

承诺（Undertakings或者Covenants）是借款人做出的有关其业务和其他事项的保证，包括承诺做某些事，以及承诺不做某些事。在贷款协议中，贷款人通过承诺条款对借款人的业务施加影响，以确保借款人的财务状况、业务和资产在特定的范围内，从而防止贷款人对借款人的信贷风险扩大。承诺条款直接与违约条款挂钩，借款人如果违反承诺条款，将构成违约事件。承诺条款也与先决条件条款间接联系，因为违反承诺会构成违约事件，而发生违约事件后银行就没有义务继续放款。

承诺条款可以分为积极承诺和消极承诺两部分。也可以分成一般承诺、信息承诺（Information/Reporting Covenants）和财务承诺（Financial Covenants）三部分。根据具体贷款交易和借款人类型的不同，承诺条款的内容会有比较大的区别。

承诺条款是贷款协议谈判中的重点条款之一。贷款人为了保障其贷款债权安全，往往希望对借款人有一些限制。而借款人则需要有一定的自由空间去经营业务。二者之间需要进行平衡，一方面使贷款人的利益得到保障，另一方面又不会对借款人造成很大负担，影响其日常经营。

对借款人而言，在承诺条款的谈判过程中尤其需要谨慎，尽量避免做出那些可能影响其正常业务的承诺。例如，限制资产处置的承诺中应当排除借款人日常业务往来中的资产处置、出售上市公司股票等，不得设定担保的承诺中应当排除一般业务中的留置权、卖方所有权保留等。如果限制性的承诺不能避免，则借款人应当尽量寻求这些限制性承诺的例外情况。

承诺条款一般只约束借款人，如果有其他债务人（例如保证人）作为贷款协议的一方签署贷款协议，则对其他债务人也有约束力。如果其他当事方不是贷款协议的一方当事人，则其不受贷款协议的约束。但是，很多时候贷款人也希望将那些非贷款协议签约方的当事方（例如借款集团其他成员或者借款人的所有子公司）也纳入承诺条款覆盖的范围，因为那些当事方需要履行的某些债务也关系到贷款协议的合法有效性或者贷款债权的安全。这种情况下，最常见的方法是，在相关承诺条款中增加“借款人应当确保［借款集团其他成员/其子公司］必须履行某项义务”的内容。

项目融资中，还包括项目有关的承诺（Project Undertakings），例如保证重大项目文件的效力、不经贷款人同意不得解除、修订、新签重大协议，环保和社会影响合规，对项目的建设、预算、运营等承诺提供信息，并给贷款人审阅、审批及异议的权利等。

提款的前提条件，在贷款协议中称为先决条件（Conditions Precedent，简称CP）。先决条件条款规定贷款人发放贷款之前必须满足的各项条件。与贷款协议的生效条件不同，先决条件并不影响协议的生效。贷款协议在协议各当事方签署后即生效（当然，如果法律规定或者贷款协议本身约定了相应的生效条件，如审批、登记等，则应当在满足相关条件后生效），各当事方的权利义务在协议生效后立即开始行使和履行，相应的责任也立即产生。而贷款发放的先决条件则是在贷款协议生效后，借款人在贷款人处获得实际贷款资金必须满足的条件。如果这些条件无法满足，贷款人没有义务发放贷款，双方则根据贷款协议的规定进行处理。

设置贷款发放的先决条件，目的是为了贷款人在发放贷款资金前，确保各项法律上、事实上以及交易层面的事项已经实现或确定。只有在放款条件得到满足后，贷款人才有义务在提款期内发放贷款。

有时候，有些事项对于项目的建设和运营也非常重要，但来不及在提款前取得，就不作为先决条件，在贷款协议中称为后续条件（Conditions Subsequent），规定借款人在首次放款后续必须满足的各项条件。与先决条件不同，后续条件并不影响首次放款，往往在规定一定的时间内满足，不能满足则构成违约。

违约事件（Event of Default）是贷款协议中的重要条款。这一条款列举各种可能发生的情况作为违约事件，一旦发生违约事件，将赋予贷款人相关权利，包括取消贷款承诺，宣布已经发放的贷款立即到期，要求借款人立即偿还贷款等。

贷款人主要是通过贷款协议中约定的违约事件条款重新审查其发放和维持贷款的义务，在借款人出现问题后实施必要的措施，例如进行贷款重组等，保障贷款人的债权。在绝大多数情况下，贷款人并不会在一出现违约事件约定的情形时立即宣布违约事件，而是选择和借款人重新协商贷款条款。违约事件条款赋予贷款人在这一后续协商中的谈判筹码。

违约事件和违约（Default）是两个不同的概念。正如前面所述，违约事件是贷款协议中的一系列情况，一旦发生后即赋予贷款人主张贷款到期，并要求借款人立即偿还的权利。违约则是违反贷款协议的约定，违约的后果并不会必然导致贷款人有权主张贷款到期应付。贷款协议中经常约定一个宽限期，当出现违约后，借款人应当在宽限期内补救，如果违约在宽限期内没有被补救则将构成一项违约事件。

项目融资中，违约事件可以分为项目违约事件和发起人违约事件。前者是与项目/借款人情况有关，后者一般与发起人的完工担保、限制转让在项目中权益的承诺有关。项目违约和发起人违约中的一些相当严重的情况，如不偿债、破产、重大协议无效及未能及时完工等，有时被称为根本违约事件（Fundamental Events of Default）。

完工前，如出现根本违约事件，银行可以终止提款、取消贷款承诺、宣布贷款提前到期及执行抵押权益等。完工前，如果出现根本违约事件之外的项目违约事件，银行有时候只要求中止提款，如果出现根本违约事件之外的发起人违约事件，则银行常按发起人持股比例部分中止借款人提款的权利，根据协议安排，直到发起人将违约事件解决或者其他发起人代为履行或补救违约事件，方可继续提款。

为保证银行权益，银行会要求对项目、借款人、发起人在项目中的股权等资产设置担保权益。担保权利应包括项目各项资产，签署一份总括性的担保协议，作为对担保协议的补充，还要签署各种担保文件，才能切实控制相关资产，防止未经许可处置资产。

就土地及不动产，一般要签署土地抵押协议，完成相关登记程序。就重要项目协议（如液化气买卖协议、购气合同、保险合同等），一般要求合同相对方签署直接协议，承认银行的权益。

对于项目和借款人的主要银行账户，银行一般要求抵押给银行，也要签署相关文件，达到实际控制目的。

对于发起人在项目公司的股权，一般也要求质押给银行，防止发起人转让权益，也便于违约时银行执行该资产。如果发起人通过数层控股结构持有项目公司股权，要求各层的股权都质押给银行。很多时候也要求项目公司各个子公司的股权质押给银行。

如果银行给项目公司的贷款会由项目公司转借给上下游关联公司或者其他公司，转借安排下的借款人即上下游关联公司或者其他公司，其所持有的资产也应设置抵押权益。此等情况下，应依据具体项目而定抵押物的范围。基本原则是，贷款由哪些企业使用，用于修建哪些资产，存于哪些账户，企业的股权、资产、账户、收入、合同权利等都应抵押。

担保权益详见本章第六节。