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民事起诉状的基本要求

时间:2022-03-31 理论教育 版权反馈
【摘要】:第二节 诉状类文书诉状类文书是和普通公民生活密切相关的常用法律文书。因此起诉状是人民法院审查能否予以立案的先决条件,也是对方当事人答辩之的。目前,人民法院受理公民个人的民事案件的范围主要包括以下内容,这也是民事起诉状写作的有效客体范围。

第二节 诉状类文书

诉状类文书是和普通公民生活密切相关的常用法律文书。起诉是现代法治社会赋予公民的一项权利。马克思曾经说过:“不承认私人对自己私人案件的起诉权的法律是违背社会最起码的基本原则”,“起诉权是独立的私人的理所当然的权利。”

一、起诉状概念

起诉,意即提起诉讼、开始诉讼。向人民法院提起诉讼的人,称为起诉人。起诉状,是起诉阶段使用的由起诉人(案件当事人)向人民法院提起诉讼,请求人民法院满足自己诉讼请求的诉讼法律文书。

二、起诉状类型

根据诉讼性质和目的不同,公民向人民法院提起诉讼使用的法律文书有:民事起诉状和行政起诉状、刑事自诉状和刑事附带民事起诉状。其中,在刑事自诉中,自诉人在提起刑事诉讼的同时,提出附带民事赔偿要求的,可以将刑事自诉状与刑事附带民事起诉状合并使用,称为“刑事附带民事自诉状”。

三、起诉状的特点

起诉人递交给人民法院的起诉状具有法律诉讼意义,但不具备直接法律效力。起诉状主要有以下特征:

(一)先发制人,请求告诉

起诉人在起诉阶段处于主动地位,掌握着诉讼的主动权。起诉状主要内容是起诉人使用起诉状向人民法院进行控告,起因是自身权益受到损害,目的是告知人民法院,请求人民法院给予保护。因此起诉状是人民法院审查能否予以立案的先决条件,也是对方当事人答辩之的。

(二)主旨鲜明,立论强烈

起诉状中具体的诉讼请求合理合法,人民法院才会接受并支持起诉人的请求,起诉人才能真正实现诉讼目的。在违法行为或犯罪行为客观真实的前提下,文书中的主旨即当事人的法律诉讼请求必须鲜明突出,不管是陈述事实还是论证请求都需以此为中心,论据充足,论证严密,法律依据适切,情理通达,旗帜鲜明,态度明确,才能有力揭示客体的违法性质,有效表达自己的法律意愿,争取诉讼胜利。

四、起诉状的写作

起诉状是提起诉讼的基本诉讼文书,文体上具有实用文体的基本性质:实用性、规范性、真实性、时效性。一般要求格式符合规范,事实叙述清楚,法律关系明确,诉讼请求明确、合理,这是起诉状的基本要求。

五、民事起诉状

自20世纪80年代以来,我国每年民事案件的发案率都位居三大诉讼法之首。民事案件案由从生老病死到衣食住行,从婚姻、赡养、继承纠纷,到著作权、专利权、名誉权、肖像权纠纷以及计算机网络域名纠纷等等,呈现出复杂而多样化特点。公民、法人或其他组织为维护自身民事权益,请求人民法院确认或变更某些民事权利时,首先要制作民事起诉状。

(一)民事起诉状概念

民事起诉状是指公民、法人或其他组织认为自己的合法民事权益受到侵害时制作的,用于请求人民法院为维护其合法民事权益而作出裁判的法律文书。

(二)民事诉讼法定条件

公民向人民法院提起民事诉讼,起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。民事诉讼主体虽极为广泛,从公民到法人或者其他组织不一而足,但都必须具备以下条件:原告必须与本案有直接利害关系;原告必须有明确的被告;原告必须有具体的诉讼请求和事实、理由;原告对自己提出的诉讼主张有责任提供证据;原告只能在属于人民法院受理民事诉讼的范围内向受诉人民法院提起诉讼。

(三)民事起诉状写作客体有效范围

现实中并非所有的民事纠纷都能通过民事诉讼解决。目前,人民法院受理公民个人的民事案件的范围主要包括以下内容,这也是民事起诉状写作的有效客体范围。

(1)公民之间、公民与法人或其他组织之间有关财产所有权、使用权、承包经营权、相邻权等的财产纠纷;(2)因买卖、租赁、借贷、借用、赠与等的合同纠纷;(3)因不当得利或无因管理、服务问题产生的债务纠纷;(4)因侵害公民身体或因损害公民财产所产生的赔偿纠纷;(5)因侵犯公民姓名权、名誉权、肖像权和荣誉权所产生的纠纷;(6)因侵害公民发现权、发明权、著作权所产生的纠纷;(7)婚姻家庭纠纷;(8)赡养、抚养、扶养纠纷;(9)继承纠纷;(10)其他案件,如确认选民资格、行为能力,宣告失踪或死亡案件。

(四)民事起诉状的时效要求

民事起诉状有“诉讼时效”要求。民事诉讼权利人请求人民法院保护自己的合法民事权益有法定期限,超过这一期限(特殊情况例外),就会丧失相应的司法保护请求权、胜诉权。相关规定有:

1.一般诉讼时效。一般民事案件,当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期限是二年。《中华人民共和国民法通则》第135条规定:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年”。第137条规定:“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”。

2.特殊诉讼时效。民法通则规定,下列案件诉讼时效为一年:(1)身体受到伤害要求赔偿的。(2)出售质量不合格的商品未声明的。(3)延付或拒付租金的。(4)寄存财物被丢失或毁损的。

3.诉讼时效的起算、中止和中断:(1)诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。这里,“知道”是指明知;“应当知道”是指根据当时情况和人们的一般智力水平,能够推断出来。(2)在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效的期间继续计算。(3)诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。

4.最长诉讼时效。当事人不知道,或者不可能知道其权利被侵害时,适用最长诉讼时效。民法通则规定,从权利被侵害之日起超过20年的,人民法院不予保护。

(五)民事起诉状的写作

1.首部

(1)标题:“民事起诉状”。(注:不能写成民事起诉书)

(2)当事人的基本情况:原告在前、被告位后。当事人均是公民的,依次写明其姓名、性别、出生年月日(年龄)、民族、籍贯、职业或工作单位、住址等项目。被告是法人或其他组织的,写明其单位全称、所在地址以及法定代表人或主要负责人的姓名、职务。另注意:法定代理人代为诉讼的,法定代理人的基本情况列在原告的下一行,并在法定代理人姓名后用括号注明其与原告的关系;原、被告不止一人时,按主次顺序列出原、被告基本情况。

2.正文

(1)诉讼请求

诉讼请求指起诉权利人要求人民法院解决民事纠纷的具体事项。民事诉讼请求内容较多时可分项列出。写作中注意:一,请求须合乎法律规范,请求事项全面,表述合理合情,简明扼要。起诉人要求过高过多,有可能得不到法院的支持,还容易引起被告反感而激化矛盾。

(2)事实与理由

这一部分是民事起诉状的核心部分。

首先须围绕诉讼请求客观叙事。事实是基础理由。起诉人要摆事实、讲道理,要注意完整、如实地概述案情。叙述条理清晰,详略得当。简要交代清楚案件的时间、地点、人物、事件、原因和结果。被告人对原告造成危害的结果事实须予以详述强调,以增强说理部分的论证力量。对自己应承担的责任不要回避,应概括陈述予以承认。描述被告违法事实,不可无中生有或者过分渲染,以显当事人实现“诉讼请求”事实根据之客观必然,争取法庭信任。

其次,对重要事实,最好能随举证据。民事起诉状中运用证据时注意:直接证据比间接证据有力,运用间接证据时,数量上争取优势,且相互要有关联,证据之间应相互印证,不能自相矛盾。

说理部分起诉人要根据叙述的事实内容,以分析论证为主,有的放矢,严密论证,适时准确援引法律条款,来证明自己诉讼请求的合法合理性,证明被告依法必须承担什么民事责任。阐述理由要注意,分论点与事实论据、中心论点(诉讼请求)必须一致,三者间相互照应,互相支持,才会给法庭传达出强烈且合法合理合情的主旨要求,增加起诉胜算几率。

(3)证据及证据来源;证人姓名及住址。证据表述较多时分行表述。例如:

①书证××(名称)×份;

②物证××(名称)×件;

③证人×××(姓名),住址××××,电话××××。

④其他证据材料。

3.尾部

(1)结尾

包括致送法院名称、起诉人署名或盖章、起诉时间。

(2)附项

写明按被告数量提供的起诉状副本的份数;证据份数。

(六)格式

民事起诉状

原告姓名、性别、出生年月、民族、工作单位、职业、住址、联系方式。

被告姓名、性别、出生年月、民族、工作单位、职业、住址、联系方式。

请求事项

(写明向法院起诉所要达到的目的)事实和理由

(写明起诉或提出主张的事实依据和法律依据,包括证据情况和证人姓名及联系地址)。

证据和证据来源,证人姓名和住址

    此致

××××人民法院

附:1.本诉状副本×份(按被告人数确定)。

  2.证据材料×份。

起诉人:×××   

××××年×月×日

(七)【例】

民事起诉状

原告 刘××,女,19××年×月××日出生,回族,青海省××市人,××××大学学生,住××市××区××路××号。

被告 章××,男,19××年×月××日出生,汉族,××省××市人,××市丽人照相馆负责人,住××市××区××路××号。

诉讼请求

1.判决被告停止对原告肖像权的侵害。

2.判决被告赔偿原告精神损失费人民币××××元。

3.判决被告支付原告照片使用费人民币××××元。

4.判决被告承担全部诉讼费

事实和理由

原告刘××于2007年12月17日在××市丽人照相馆拍了一张生活彩照,因该照片效果奇好,丽人照相馆为招揽生意,在未征得原告同意的情况下,擅自将原告该照片挂在其相馆橱窗内,对外展览宣传。原告刘××在得知自己照片被丽人照相馆擅自对外展览后曾与2008年1月3日上门和该照相馆负责人章××进行交涉,章××当即表示道歉并答应取下照片,但至今都未兑现承诺。

原告认为,被告以营利为目的,在未通知原告并未向原告支付照片使用费的情况下,借原告照片做展览,招揽生意,依照《中华人民共和国民法通则》第一百条的规定,被告侵犯了原告的肖像权,现原告要求被告立即停止侵害行为,并依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十条的规定,要求被告支付原告照片使用费及赔偿其精神损失费人民币共××××元。

证据和证据来源,证人姓名和住址

①原告在现场拍摄的展览橱窗照片一张。

②证人李××,××照相馆工作人员,住××市××区××路××号。

此致

××市人民法院

附:

1.起诉状副本1份;

2.证人姓名及其通讯地址一份;

3.证据照片一张。

起诉人:刘×× 

××××年××月×日

六、行政起诉状

我国在八十年代末提出依法行政的原则,到1990年10月1日开始实施行政诉讼法,是我国政治、经济以及法治建设发展的必然结果。现代国家机器中,国家行政机关权力最集中,管理范围最广。其管理绩效不仅与国家、组织利益密切相关,而且与公民自身的利益也息息相关。因此,法律不仅要约束被行政机关管理的法人或其他组织,同时也要约束管理者自己。行政纳入法治轨道,除了各级行政机关要自觉依据法律规定行使行政权力、管理国家事务外,被管理的公民、法人或其他组织依据法律也享有对不正当行使行政权力或消极履行行政义务的行政组织追究法律责任的权利,这是民主社会公民参与行政管理的生动表现,对提高行政效率,防范和惩罚行政违法,避免行政不当有着积极的意义。行政起诉俗称“民告官”,是以行政起诉状为起点开始的。

(一)行政起诉状概念

行政起诉状,指公民、法人或者其他组织等行政行为相对人不服行政机关的具体行政行为,而向人民法院提起诉讼的法律文书。它是行政行为相对人为维护自己的合法权益指控有关行政机关的法律文书。同时,也是人民法院受理行政案件,引起行政诉讼程序的依据。

(二)行政诉讼法定条件

行政诉讼起诉是指公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,向人民法院提起诉讼,请求人民法院对具体行政行为的合法性进行审查以保护自己合法权益的行为。

1.原告的法定条件:《行政诉讼法》第二条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起行政诉讼。”合法原告首先必须是作为行政相对人的公民、法人和其他组织,而不是行使国家职权的行政主体;其次应是原告自己的权益而非他人权益被侵犯;再次侵害原告权益的是行政主体的具体行政行为,而不是其他行为。

另外,《行政诉讼法》第二十四条规定:“依照本法提起诉讼的公民、法人或者其他组织是原告。有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可以提起诉讼。有权提起诉讼的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。”因此合法的行政诉讼原告如果死亡,其近亲属可提起诉讼。

原告向人民法院提起行政诉讼,只能采用书面形式,不能采用口头形式。这和民事诉讼法的规定不同。

2.被告明确。行政诉讼被告要求要有一个具体的行政主体。行政诉讼的被告只能是作出具体行政行为的行政机关或者法律、法规授权的组织。行政机关的工作人员不能当被告。原告在提起诉讼时,必须清楚被诉行为是由哪个行政主体作出的。如仅有被侵害事实,而没有明确的侵害主体,起诉不能成立。

3.有具体的诉讼请求和事实根据。原告提起诉讼时要向人民法院提出具体的请求事项,明确表示希望人民法院采取什么司法行为对自己受到侵害的权利进行补救。例如要求法院责成行政机关履行职责,或者要求法院撤销具体行政行为等;其次在提出诉讼请求的同时,原告还要向人民法院提出起诉所依据的事实根据。事实根据主要指原告权益受到侵害的情况与证据。原告在起诉时即使不能提供行政决定书等行政文书,至少应提供证明具体行政行为存在的有关情况或相关证据。

4.属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。原告选择接受行政起诉状的法院必须对起诉的案件有管辖权。行政诉讼的级别管辖规定有级别管辖和地域管辖限定:

(1)级别管辖规定:

①基层人民法院受理一般行政案件;

②中级人民法院受理确认发明专利权的案件,海关处理的案件,对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件,本辖区内重大、复杂的案件;

③高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件;

④最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。

(2)地域管辖规定:

①行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖;经过复议的,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖;

②对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。原告所在地包括住所地(户口所在地)、经常居住地(离开户口所在地,且居住一年以上的地方)以及被限制人身自由所在地;

③因不动产提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。

(三)行政起诉状写作客体的有效范围

《行政诉讼法》第11条规定:“人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:

1.对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;

2.对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;

3.认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;

4.认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;

5.申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;

6.认为行政机关没有依法发给抚恤金的;

7.认为行政机关违法要求履行义务的;

8.认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。

除上述八方面外,人民法院还受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。

(四)行政起诉状的时效要求

1.直接起诉的时效。公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。“知道”具体行政行为的作出,是计算时效起点的要件。“知道”,可以以当事人受领行政决定文书为标志。但有时行政机关作出具体行政行为,不制作、不送达行政决定文书,在这种情况下,相对人在实际了解了具体行政行为后不服,向人民法院起诉时,只要能证实具体行政行为存在并符合其他起诉条件的,人民法院应予受理。行政机关作出具体行政行为时,未告知相对人的诉权或起诉期限,致使当事人超过起诉期限,起诉期限从相对人实际知道诉权或起诉期限时计算,但逾期时间最长不得超过一年。

2.经复议案件的时效。公民、法人或者其他组织向行政机关提起复议后对复议决定不服,可以在收到复议决定书之日起15日内向人民法院起诉。复议机关应当在收到申请书之日起两个月内作出复议决定。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。

3.起诉时效的延长。公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他特殊情况耽误规定期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请延长期限,是否准许延长由人民法院决定。所谓“不可抗力”,是指当事人无法预见、不能抗拒、不可避免的客观情况,如重大自然或人为灾难等;“其他特殊情况”,是指除不可抗力以外的使当事人不能行使诉权的客观情况,如当事人患病、受伤、人身受到威胁或伤害等。不可抗力或其他特殊情况须由人民法院认定。除行政诉讼法外,单行法律有时会规定某些特殊时效,主要有以下几种情形:(1)起诉期限为5日,如《治安管理处罚条例》的规定;(2)起诉期限为15日,如《邮政法》、《海关法》的规定;(3)起诉期限为30日,如《森林法》、《渔业法》的规定;(4)起诉期限为3个月,如《专利法》的规定等。

(五)行政起诉状的写作

1.首部

(1)标题:标明“行政起诉状”。

(2)当事人的基本情况

原告公民的基本情况,包括姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位、住址。

被告行政机关的基本情况,包括被告机关的名称、住址。

法定代表人或者负责人的姓名、职务。

2.诉讼请求

行政诉讼的请求具有相似性。请求的内容不外乎这么几个方面:要求撤销、部分撤销或变更具体行政行为;强制行政机关履行具体的行政行为;对具体行政行为所造成的损害要求给予赔偿等。起诉人请求解决的事项较多时,应分条列出请求内容。

3.事实与理由

(1)事实部分的写作与民事起诉状比较,更强调叙述的层次性。一般包括三个层次:

①概括叙述原告引起行政机关作出具体行政行为的事实,多用顺序法。即原告自己实施了什么样的行为事实而引发被告什么样的处罚事实。叙述行为事实条理清楚,以为其后主张行政行为违法奠定基础。

②说明哪个行政机关作出哪种具体行政行为,这是起诉的事实依据。起诉人一般要通过描述具体行政行为,写清行政行为的经过、行为的内容以及行为的后果。

③若是复议后起诉的,起诉人应简述行政复议情况。包括复议机关的复议决定、复议决定对原行政行为改变的部分等。

(2)理由部分是以前面叙述的事实为基础的论证过程。起诉状中,起诉人应首先要提出对具体行政行为的不服之处,指出行政机关的错误,究竟是行政机关所依据的事实不真,还是适用法律错误,还是超越职权、处罚过重、显失公平等。最后,援引相关的法律、法规、部门规章、地方行政法规的规定,论证诉讼请求合理合法。

4.证据表述

在证据和证据来源栏目中,起诉人要表述行政行为侵权的相关证据,分类表述如下:

(1)书证××(名称)×份;

(2)物证××(名称)×件;

(3)证人×××(姓名),住址××××,电话。

5.尾部

(1)结尾

包括致送法院名称、起诉人署名或者盖章、起诉时间。

(2)附项

根据被告的数量,写明向法院提供起诉状副本的份数。

(六)格式

行政起诉状

原告姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。

被告行政机关的全称、地址,代表人的姓名、职务、电话。

诉讼请求

事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址

   此致

×××人民法院

    附:1.本诉状副本×份;

      2.证据材料×份。

起诉人:×××

××××年×月×日

(七)【案例】

行政起诉状

原告:张××,男,35岁,福建省屏南县人,福建省屏南县城关镇××村医生,住福建省屏南县城南路溪坪××号,联系电话:××××××××

被告:福建省屏南县卫生局

法定代表人:刘××,局长,联系电话:××××××××

诉讼请求

1.请求法院撤销被告屏卫字〔××××〕××号《行政处罚决定书》。

2.被告承担全部诉讼费用

事实和理由

原告于××××年×月×日收到被告屏卫医罚字〔××××〕××号行政处罚决定书,称原告“未办理合格有效的《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动”,而对原告作出:1.责令停止执业活动;2.罚款人民币5000元正的行政处罚。原告认为被告做出该行政处罚所依据事实不清,适用法律错误,遂于××××年×月×日向宁德市卫生局提出行政复议请求。宁德市卫生局于××××年×月×日向原告送达了《行政复议决定书》,维持被告做出屏卫医罚字〔××××〕××号《行政处罚决定书》的具体行政行为。原告不服被告行政处罚决定和宁德市卫生局行政复议结果,事实和理由如下:

一、被告作出被诉具体行政行为所依据的事实不清

被告做出屏卫医罚字〔××××〕××号《行政处罚决定书》所依据的事实是原告“未办理合格有效的《医疗机构执业许可证》”,而真实情况是:原告于××××年申领并获得了宁德市卫生局签发的闽宁地卫个医照字第××××号《宁德地区医疗机构执业许可证》,而且其后每年都按照规定进行校验,为原告所在村的村民提供合乎法律规定和医学标准的初级卫生保健服务长达十多年。原告是符合《医疗机构管理条例》和《福建省医疗机构管理条例》的合法医疗机构……

二、被告适用法律规定错误

首先,原告现在的实际状况绝非被告所说“未办理合格有效的《医疗机构执业许可证》”,而是没有《医疗机构执业许可证》的正本。被告适用《医疗机构管理条例》第24条是错误的。

其次,被告混淆了作为医疗机构的原告和作为执业医师的张长建的法律关系中的主体地位,混淆了法律法规对医疗机构和执业医师的资格要求,错误地适用法律法规,导致对原告做出错误的行政处罚决定……

综上,被告对原告的《行政处罚决定书》,所依事实不清,适用法律错误,严重损害了原告的合法权益。特请求人民法院根据行政诉讼法第五十四条第二款的规定撤销被告的被诉具体行政行为。

证据和证据来源,证人姓名和住址

1.原告的《医疗机构执业许可证》复印件1份。

2.《宁德地区医疗机构执业许可证》个体医生执业资格证1份。

4.宁德市卫生局《行政复议决定书》1份。

 此 致

福建省屏南县人民法院!

 附:1.本诉状副本一份。

   2.证据材料6份。

起诉人:张××

××××年×月×日

七、刑事自诉状

现代国家的刑事追诉制度,可以分为两类:一种是国家垄断主义,即刑事案件全部由国家检察机关提起公诉,不允许私人自诉,以美国、日本、法国等为代表;另一种是公诉兼自诉制,即大部分的刑事案件都要由检察机关代表国家提起公诉,对部分案件国家不主动干预,允许公民个人提起自诉,包括英国、德国、俄罗斯、中国在内的大多数国家都采取这种方式,自诉的范围主要限于一些轻罪案件。

(一)概念

刑事自诉案件是指法院依法受理刑法规定告诉才处理的案件,和其他不需要进行侦查的轻微刑事案件。当事人可以自己决定是否起诉,如果起诉,就是自诉案件。提起自诉案件,须提交刑事自诉案件起诉状,即自诉状。

(二)刑事自诉状的法定条件

刑事自诉状的法定条件包括:1.起诉的案件属于刑事自诉案件的范围;2.起诉应向有管辖权的人民法院提出;3.刑事案件须由被害人起诉;4.有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。5.选择有管辖权的法院

(三)刑事自诉状写作客体范畴

根据刑事诉讼法第一百七十条的规定和最和最高人民法院的司法解释,目前,人民法院直接受理的自诉案件包括:

1.告诉才处理的案件。这类案件,如果被害人不主动提出控告,人民法院就不受理。主要包括:(1)侮辱、诽谤案(刑法第二百四十六条规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);(2)暴力干涉婚姻自由案(刑法第二百五十七条第一款规定的);(3)虐待案(刑法第二百六十条第一款规定的);(4)侵占案(刑法第二百七十条规定的)。

2.人民检察院没有提起公诉,被害人有证据证明的轻微刑事案件。人民法院受理这类案件必须符合两个条件:一是被害人有证据证明被告人有罪;二是被告人的犯罪行为属于轻微性质。主要包括:(1)故意伤害案(刑法第二百三十四条第一款规定的);(2)非法侵入住宅案(刑法第二百四十五条规定的);(3)侵犯通信自由案(刑法第二百五十二条规定的);(4)重婚案(刑法第二百五十八条规定的);(5)遗弃案(刑法第二百六十一条规定的);(6)生产、销售伪劣商品案(刑法分则第三章第一节规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);(7)侵犯知识产权案(刑法分则第三章第七节规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);(8)属于刑法分则第四章、第五章规定的,对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的其他案件。

⒊被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。

(四)写作注意事项

并非所有的刑事自诉案件人民法院都受理,有下列情形之一的刑事自诉,人民法院不予受理。这时,被害人应寻找其他途径解决,停止刑事自诉。

1.不符合刑事自诉法定条件的;2.证据不充分的;3.被告人死亡的;4.被告人下落不明的;5.除因证据不足撤诉的以外,自诉人撤诉后,就同一事实又告诉的;6.经人民法院调解结案后,自诉人反悔,就同一事实再行告诉的;7.犯罪已过追诉时效期限的。法律规定,案件当事人请求司法机关保护是有时间限制的。超过了法律规定的时间,起诉人就丧失了请求保护的权利。这就是所有诉讼中的“时效”问题。“时效”在刑事诉讼中称为“追诉时效”。根据刑法的有关规定,在自诉案件中,被害人在五年以内不对犯罪嫌疑人起诉,就属于已过追诉时效期限。

(五)刑事自诉状的写作

自诉状写作做到诉讼请求明确、事实清楚、证据确凿、理由充分、项目齐全、格式正确,从而达到起诉的目的。

第一部分:首部

1.标题。写诉状的名称,应标明“刑事自诉状”。

2.原告和被告的基本情况。刑事自诉状中,应当依次写明自诉人和被告人的姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等。对被告人的出生年月日确实不知的,可写其年龄。如果自诉人有法定代理人的,应紧接着自诉人另起一行写明法定代理人的基本情况。先写自诉人,后写被告人,不能颠倒。自诉人和被告人为二人以上的,自诉人按受伤害程度的轻重列出,被告人按罪行重轻次序列出,重的在前,轻的在后,然后分别写明各人的情况。当事人的基本情况应当按照规定的项目顺序书写,不能前后颠倒,更不能随意添加或减少。

第二部分:案由和诉讼请求

1.关于刑事案件的案由和诉讼请求。主要写明控告被告人侵犯自身权益的犯罪行为的罪名,要求人民法院依法判决。因请求事项相当于案由,刑事案件的案由是对案件性质的说明,即控告被告人的罪名。所以,案由要准确、简明,按我国法律规定的罪名写,如伤害罪、侮辱罪等。诉讼请求是自诉人依照被告人对自身权益的侵害事实,请求法院追究被告人的刑事责任,要求赔偿损失的主张和要求。诉讼请求要简明清楚,如需赔偿,要写明请求赔偿的具体事项和赔偿的数额。。

第三部分:起诉事实和理由

这一部分是刑事诉状的主体部分,要充分地、详细地摆事实、讲道理,把关键性情况和有力的根据说明白。首先写明起诉人与被告人之间的关系;然后写明侵权行为的事实,主要应写明被告人犯罪行为的具体事实、行为的时间、地点、动机、目的、方式、手段、情节和结果等。如果侵犯人多,可以按顺序列写。最后根据陈述的事实,理由部分,主要是根据事实,对照有关法律条款,对被告人行为的性质和罪名加以分析论证。事实、理由充分,合情合理,才能具有说服力。

第四部分:要列举出能够证实被告人犯罪的证人、证言、书证、物证以及所交验的具体证物等,同时写明证人的姓名、职业、住址。证据分行列写。例如:

1.书证××(名称)××份;

2.物证××(名称)××件;

3.其他证据材料××(名称)××份;

4.证人×××(姓名),住址××××,电话××××。

第五部分:结尾和附项

1.结尾。写明刑事诉状所提交的人民法院名称,自诉人签名并盖章,具状的年月日。

2.附项。应分别写明本诉状副本×份,证据×份。

(六)格式

刑事自诉状

自诉人姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位、住址

被告人姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位、住址

请求事项

事实与理由

证据和证据来源,证人姓名及住址

    此致

××××人民法院

  附:1.本状副本×份;

    2.证物×件;

    3.书证×份。

自诉人:×××

××××年×月×日

(七)【案例】

刑事自诉状

自诉人 章××,男,××××年×月×日出生,汉,住北京市朝阳区东三环北路××号,电话:××××××××

被告人 高××,男,××××年×月×日出生,汉,住广州市白云区同和镇××花园×栋×××室,工作单位广州《××时报》采访部。电话:××××××××

诉讼请求

被告人犯诬告诽谤罪,请求法院依法追究其刑事责任。

事实与理由

××××年×月,自诉人与被告人同在《南方都市报》任记者。被告人在社会上以记者之名玩弄女性,并以欺骗手段同时与其中两名河南女子陈××和李××长期同居,使陈为其生下一子,李为其生下一子一女。××××年×月,事情暴露后,被告人因道德败坏被报社二次开除,此时,被告人对自诉人的好言劝告不但不听,反而怀恨在心,继而大肆散布谣言攻击自诉人。××××年×月,自诉人作为政法记者,获悉河南光山法院判决被告人与陈××解除非法同居关系后,遂对其进行了电话采访和大量调查工作,以记者的角度,对被告人触犯《婚姻法》、违反国家计划生育政策的行为进行了客观、公正地报道,其中××××年×月×日《工人日报》头版头条登载了自诉人的文章“只能眼睁睁看着负心郎逍遥法外——一位弱女子的艰难认讼之路”,××××年×月×日《深圳法制报》登载了自诉人“无良记者包二奶”的文章,并先后被数十家中央、省级刊物转载。自此,因自诉人恪守工作职责,导致了被告人对自诉人长达两年的疯狂人身攻击和大肆诬蔑。

××××年×月,被告获知自诉人在北京鲁迅文学院(地址朝阳区八里庄南里27号)进修的消息后,以署名信方式,向国家安全部、公安部及北京市有关部门诬陷自诉人“身藏炸药枪支,即将于国庆节成立50周年之际,搞恐怖活动、搜集情报提供给境外反华势力……”,此时正值50周年国庆之际,致使国家有关部门成立专案组深入鲁迅文学院和自诉人家乡湖北黄石市委、市文联及大冶市有关部门多次调查。有关部门在自诉人家乡政法部门工作人员的陪同下,曾于××××年×月×日前后,三次亲临自诉人的出生地湖北省大冶市大萁铺镇石应高村进行调查,使自诉人父母及全家人的生活蒙上阴影,家父几次气得昏倒在地,并诱发了严重的心脏病(××××年×月,经北京协和医院检查后诊断为心脏病);调查也使自诉人的堂弟在××××年×月报名参军,各项体检均合格后政审时,却因为“有关部门正在调查石××的事”而被取消应征资格;有关部门的多次调查,导致村人对自诉人全家误会频频,议论纷纷,在四邻乡里造成极为恶劣的影响。

…………

在被告长达两年的诬告陷害中,自诉人作为一名新闻工作者,一名政治过硬的复员军人,屡屡遭人误解,不断接受有关部门的调查,数次失去正当的工作机会,往来于南北取证,经济上负担沉重,负债累累,致使心力交瘁,夜不能寐,精神恍惚。同时,自诉人全家也因此而蒙上可怕的阴影,老父气得患心脏病,老母亲终日以泪洗面,弟妹常遭人非议。

在此,请求人民法院根据《中华人民共和国刑法》第243条关于诬告陷害罪的规定,并根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第170条和第171条的规定,对被告人的行为进行审判,维护自诉人的合法权益。

证据和证据来源

1.被告人写给工人日报社的诬告信复印件四份。

2.被告人写给人民日报社和京华时报社的诬告信复印件一份。

…………

 此致

北京市朝阳区人民法院

 附:1.本诉状复印件一份。

 2.证据材料12份。

自诉人:章××

××××年×月×日

八、刑事附带民事起诉

(一)附带民事诉讼案件

在刑事案件中,被告人的犯罪行为给被害人带来精神创伤的同时,往往使被害人遭受物质损失。根据刑法第三十六条的规定和刑事诉讼法第七十七条第一款的规定,被害人有权在刑事诉讼中附带提起民事诉讼。人民法院在审判过程中,对刑事诉讼和附带民事诉讼同时审理,一并判决。这种刑事诉讼中特定的民事诉讼案件,称为附带民事诉讼案件。被害人提起附带民事诉讼的目的,是要求被告人在承担刑事责任的同时,同时承担民事责任,赔偿自己遭受的物质损失。刑事附带民事诉状是人民法院对案件进行审理和作出判决的一个依据。人民法院根据不告不理原则,只负责对刑事附带民事诉状中所记载的内容和所提起的诉讼请求进行审理和判决。

刑事附带民事诉讼案件,由受理该刑事案件的法院管辖。人民法院收到附带民事诉状后,应当进行审查,并在7日内决定是否立案。对符合规定的,予以受理,否则驳回起诉。一般来说,被告人的犯罪行为使被害人遭受物质损失,而这些物质损失又不能用其他法律手段予以补偿的,才属于刑事附带民事诉讼的范围。例如,在盗窃、抢劫、诈骗等刑事案件中,被害人的物质损失可以通过有关司法机关对被告人追缴、退赔来解决。退赔的赃物不能弥补被害人损失的部分,才可以提起附带民事诉讼。在杀人、伤害、流氓等刑事案件中,被告人的犯罪行为,给被害人带来人身伤害的同时,因医疗又造成物质损失。这种物质损失,被害人可以在刑事诉讼中直接提起附带民事诉讼。被害人的精神损失不在附带民事赔偿范围之内,现行的刑事诉讼法对此没有规定。

(二)刑事附带民事诉状的写作

1.首部

(1)标题:刑事附带民事起诉状

(2)当事人基本情况介绍:分别按顺序介绍原告人(自诉人兼附带民事原告人)和被告人基本情况的项目包括姓名、性别、出生年月日(年龄)、民族、出生地、职业、工作单位和住址等。八个项目依次直接写出,前后顺序不能颠倒。如原告人系无行为能力人或限制行为能力人,应在原告人的下一行写明其法定代理人的基本情况(具体项目同原告人),并在法定代理人姓名后用括号注明其与原告人的关系。例如,法定代理人×××(系原告人之父)。如果原告人是被害人的近亲属,应在原告人姓名后用括号注其与被害人之间的关系。例如,原告人×××(系被害人之夫)。如附带民事被告人不是刑事被告人,列完附带民事被告人的基本情况后,应在被告人的下一行写明刑事被告人的基本情况,并交代清楚附带民事被告人与刑事被告人之间的关系。

2.正文

(1)诉讼请求

刑事附带民事诉讼的请求,要体现刑事兼民事的特点。其内容包括:①写明被告人犯罪行为所触犯的罪名,请求人民法院依法追究被告人的刑事责任;②请求法院依法判决被告人赔偿附带民事诉讼原告人医疗费等经济损失的具体项目和数额。

(2)事实与理由

这一部分是附带民事起诉状的重点。根据刑事附带民事诉讼的特点,起诉人可参照刑事自诉状中的要求叙述被告人的犯罪过程,按时间顺序叙述原、被告间存在的何种法律关系,双方争议的缘起和经过以及所造成的后果。要讲清楚被告人的犯罪事实、起诉人受到的物质损失及犯罪行为与物质损失之间的因果关系,对犯罪后果和物质损失尤其要详细叙述。在陈述事实的基础上,准确、规范引用法律条文加以论证,先引用实体法,后引用程序法。在实体法中,先引用法律,后引用法规。

3.注明证据和证据来源,证人和住址。刑事附带民事起诉状的证据分为犯罪证据和损失证据,已经提供给司法机关的要加以注明。证据如下所示分行表述:

(1)书证××(名称)××份;

(2)物证××(名称)××件;

(3)其他证据材料××(名称)××份;

(4)证人×××(姓名),住址××××,电话××××。

4.尾部

(1)结尾注明致送法院名称、起诉人署名或盖章、起诉时间。

(2)附项写明按被告人人数提供的起诉状副本的份数及相关证据份数。

(三)案例

刑事附带民事起诉状

原告:李××(系受害人李×军之父),男,生于××××年×月×日,汉族,初中文化,农民,住兰州市七里河区西果园镇××村×号。

原告:朱××(系受害人李×军之母),女,生于××××年×月×日,汉族,小学文化,农民,住址同上。

被告:兰州市××运输有限责任公司(以下简称腾达公司)。

法定代表人:雷××,经理。

被告:杨××,男,生于××××年×月×日,住兰州市七里河区黄峪乡××村×组,因涉嫌交通肇事罪现被羁押在兰州市第二看守所。

第三人:中国人民财产保险股份有限公司兰州支公司(简称人保兰州支公司)。

法定代表人:张××,经理。

请求事项

1.依法追究被告杨××犯交通肇事罪的刑事责任;

2.判令二被告连带赔偿因交通肇事致原告李××、朱××之子李××死亡的死亡赔偿金187002元,丧葬费8926元,交通费1000元,误工费1500元,以上各项赔偿金额总计198428元;

3.判令第三人在保险责任限额范围承担连带赔偿责任。

事实与理由

××××年8月19日上午7时15分许,被告人杨××驾驶兰州腾达公司所有的甘××号运输型拖拉机,从兰州市七里河区黄峪乡九村载预制板十五张到西果园镇,当车行至七里河黄西公路11公里处时,由于操作不当,所驾车辆制动不良,车辆侧翻,致路边行人两死一伤,造成重大车损人亡交通事故,其中死者之一李××乃二原告人之子。该次事故经兰州市公安局七里河交通警察大队认定被告人杨月国担本次交通事故的全部责任,行人李×军不负责任。现被告人杨××交通肇事一案,经兰州市公安局七里河分局侦查终结,已由兰州市七里河区人民检察院提起公诉。另外,甘××号运输拖拉机系被告人杨××2006年5月购买后于2006年11月17日变更过户到兰州腾达公司,登记产权为公有,车主是腾达公司。杨××并与腾达公司签订货运汽车联合经营合同,由腾达公司于2007年5月14日至2008年5月14日在第三人人保兰州支公司投保车辆保险,保额限额为25万元。

综上所述,被告人杨××无视国家道路安全法规,造成特大交通事故,其行为已构成交通肇事罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第77条第1款规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼”及相关法律规定,现二原告依法提起附带民事诉讼,请判如所请!

证据及证据来源

1.兰州市公安局七里河交通警察大队×××号交通事故责任认定书1份;

2.医疗单据9张;

3.丧葬单据8张;

4.交通票据21张。

  此致

兰州市七里河人民法院

附:1.本诉状副本3份。

  2.证据39份

自诉人:李××朱××

××××年×月×日

(四)写作注意事项

刑事附带民事诉状,实质上是一种民事起诉状。前者是由于犯罪行为造成的,而后者一般是由民事纠纷引起的。

1.具体诉讼请求。主要是结合遭受犯罪行为侵害造成的物质损失范围和大小来提出具体的诉讼要求。书写诉讼请求时,要条理清楚,有法有据。

2.基本事实和理由。写作时要详细写明造成自己物质损失的原因,即详细的犯罪行为及其侵害过程与物质损失后果之间的因果关系。突出关键性的事实和情节。

3.相关的证据材料。刑事附带民事诉讼实质上是民事诉讼在刑事诉讼中的移植,原告人负有充分的举证责任。因此随主要事实的叙述应在诉状中写明有关证据情况,包括证据名称、来源,证人姓名、住址。

九、反诉状

(一)反诉与反诉状

反诉,即反起诉,是民事案件和刑事自诉案件中的一种特殊诉讼活动。在民事诉讼或刑事自诉开始后,民事被告或刑事被告人反过来对自诉人或原告提出诉讼请求,法律上称为反诉。反诉是一种独立的诉讼。反诉因出现在本诉之后,才被称为反诉。提起反诉后,原来的诉讼就称为“本诉”。这种既有本诉又有反诉的案件,称为互诉案件。人民法院对互诉案件中的本诉和反诉实行合并审理。法律对反诉有特殊的规定。例如,反诉应在法庭辩论终结前提出;在民事二审程序中,人民法院对提出的反诉请求只进行调解,而不予判决。反诉实际上也是一种起诉。同一案件的本诉和反诉,分别代表了原告的控诉请求和被告的控诉请求,它们是两场诉讼。原告撤回本诉,不影响人民法院对反诉的审理,反之亦然。人民法院对反诉的审理在程序上与本诉是相同的。

被告(人)提起反诉,需要向人民法院递交反诉状。由于反诉仅限于民事案件和刑事自诉案件,所以反诉状有两种形式,即刑事反诉状和民事反诉状。反诉状实际上就是被告(人)递交的起诉状。其反诉状的法律特征与起诉状相似。

(二)民事反诉状

1.概念

在民事诉讼中,被告向原告提出独立的诉讼请求,用以抵消、排斥或吞并原告的权利,这种特殊的民事诉讼,称为民事反诉。民事反诉与刑事反诉不同,人民法院对民事反诉与本诉合并审理后,双方的诉讼请求可以抵消、吞并。如果反诉的胜诉标的额小于或等于本诉的胜诉标的额,被告就可以部分或全部抵消原告的权利;如果反诉的胜诉标的额大于本诉的胜诉标的额,差额部分由原告赔偿被告。

民事反诉状,是民事案件的被告在民事一审程序中,为维护自己的合法权益,反过来向民事原告提出的独立诉讼请求的书状。民事反诉状实际上是被告递交的民事起诉状。因此,制作民事反诉状的准备工作与制作民事起诉状相同。

2.民事反诉的条件

被告提起反诉必须具备以下条件:

(1)反诉的被告必须是本诉的原告;

(2)反诉与本诉的诉讼标的或诉讼理由必须互有牵连,反诉的

内容必须能够与本诉合并审理;

(3)反诉与本诉必须能够运用同一诉讼程序;

(4)反诉只能向受理本诉的法院提起,最迟应在一审法庭辩论终结前提出。

3.民事反诉状的写作

(1)首部

①标题:标明“民事反诉状”或“反诉状”。

②当事人的基本情况:民事反诉的当事人分别称为反诉人和被反诉人。按反诉人在先、被反诉人在后,依次写明当事人姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位、住址。被反诉人是单位的,应依次写明被反诉人的单位全称、地址、法定代表人(或代表人)的姓名、职务。另在反诉人、被反诉人之后,要分别用括号注明其在本诉中的诉讼地位。即反诉人(本诉被告)、被反诉人(本诉原告)。如反诉人、被反诉人不止一人时,按类依次列出当事人的基本情况。

(2)正文

①反诉请求。由于民事反诉请求可以吞并、抵消原告的诉讼请求,所以,反诉请求的内容包括:要求被反诉人承担的民事责任;请求抵消或吞并本诉标的的具体数额和方式。

②陈述反诉事由:着重写明反诉人认为正确的事实,以支持自己的反诉请求,对抗原告诉讼请求,达到抵消、排斥和吞并本诉请求的目的。对于起诉状中已经涉及的反诉事实,可以适当简略;涉及权利、义务承担的关键性情节,则应详细叙述。关键性的反诉事实,要随列证据。说理部分,首先要阐明自己反诉请求的正确性。在叙述反诉事实的基础上,反诉人要引用正确的法律条款,论证反诉请求是合理合法的,应得到人民法院的支持。同时还应说明反诉与本诉的关联性,以求法院受理反诉。反诉人应简要说明反诉与本诉在诉讼标的、诉讼理由上互有牵连,反诉与本诉是两个可以合并审理的案件,而不是两个互不相关的独立之诉。

(3)反诉人负有举证责任。民事反诉状的证据表述方式与民事起诉状完全相同。

(4)尾部

①写明致送法院名称、反诉人署名或盖章、反诉时间;

②附项写明反诉状副本×份;证据×份。

4.使用民事反诉状的注意事项

①注意民事反诉状的时效性。最好在开庭审理前交到法院,最迟在法庭辩论终结前提出。逾期人民法院一般不会受理,被告可提起民事诉讼。

②反诉人和被反诉人可自行和解。在和解协议达成后,反诉人应书面通知人民法院,撤回反诉状。

5.【案例】

民事反诉状

反诉人(本诉被告)张××,男,40岁,汉族,甘肃省兰州市人,兰州××厂工人,现住兰州市龚家湾××街××巷×号。

被反诉人(本诉原告)高××,女,38岁,汉族,甘肃省兰州市人,西北××宾馆服务员,现住兰州市城关区××街××巷×号。

反诉请求

为高××诉我追加抚养费一案,反诉分割离婚财产。

事实与理由

2009年7月16日,我与被反诉人协议离婚。考虑到4岁女儿归她抚养,我单位提供集体宿舍给我居住,便把位于城关区××街×巷×号100平方米的一套楼房和家具、电器等财产全部归女方和孩子所有,并由我每月负担孩子抚育费300元,至18岁为止,我放弃分割所有财产,有离婚协议为凭。现女方以物价上涨、孩子读书为由,诉我追加抚养费,实属无理请求。基于上述事实,特提出反诉,请法院合并审理,依法判决,以维护反诉人的合法权益。

证据和证据来源,证人和住址

1.离婚协议书复印件1份;

2.证人王××,住本市××路×号;周××,住本市××区××街×巷×号。

 此致

兰州市××区人民法院

 附:1.本反诉状副本1份。

反诉人  张××

××××年×月×日

(三)刑事反诉与刑事反诉状

1.概念

刑事反诉仅限于刑事自诉案件。公诉案件中的被告人不得提起反诉。在刑事自诉的一审程序中,被告人以被害人的身份控告自诉人犯有与本案有联系的犯罪行为,要求人民法院追究自诉人的刑事责任,这种特殊的刑事自诉称刑事反诉。被告人提起刑事反诉的目的在于,使刑事自诉人也受到刑事处罚。如果自诉人的犯罪行为对被告人造成物质损失,被告人在反诉时可以提出附带民事赔偿请求。刑事反诉的结果,并不能减轻被告人的刑事处罚。人民法院将本诉与反诉合并审理后,将分别对自诉人和被告人作出处罚,双方受到的刑罚不能互相抵消。

刑事反诉状,是刑事自诉案件的被告人在第一审程序中,反过来向自诉人提出诉讼请求,要求人民法院追究自诉人的刑事责任的书状。刑事反诉状实际上是被告人递交的“刑事自诉状”。根据我国刑事诉讼法第一百七十三条的规定,反诉适用自诉的规定。

2.刑事反诉的条件

自诉案件被告人提起反诉必须具备以下条件:

(1)反诉的对象必须是本案自诉人;

(2)反诉的内容必须是与本案有关的行为;

(3)在刑事自诉案件中,只有告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人,才可以提起反诉;

(4)反诉必须向受理本诉的法院提起,必须在一审法院对本诉作出判决之前提出。

3.刑事反诉状的写作

(1)首部

①标题:“刑事反诉状”。

②当事人的基本情况

刑事反诉的当事人称为反诉人和被反诉人。按反诉人在先、被反诉人在后,列出当事人姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、职业或工作单位、住址。在反诉人、被反诉人之后,分别用括号注明其在本诉中的地位。即反诉人(本诉被告人)、被反诉人(本诉自诉人)。如果当事人为二人以上的,反诉人按受害轻重列出,被反诉人按罪行轻重列出,重的在先,轻的在后。

(2)正文

①反诉请求:反诉人须写明请求人民法院追究被反诉人的刑事责任。反诉人提出民事赔偿的,则要列出要求被反诉人赔偿物质损失的项目和数额。

②事实与理由:首先陈述刑事反诉的事实,即被反诉人的犯罪过程。反诉人要按照犯罪的时间、地点、手段、情节、动机、目的、结果七个要素,比较完整地描述被反诉人的犯罪过程。对本诉中已经涉及的反诉事实,可以适当简略;对涉及被反诉人犯罪成立的关键事实,则要详细叙述。

刑事反诉状的理由包括两方面内容:一方面论证被反诉人犯罪成立。在犯罪事实的基础上,反诉人要援引我国刑法的有关规定,指出被反诉人已构成何种犯罪,依法应被追究刑事责任。另一方面说明反诉的合法性。反诉人要简要说明反诉的内容是与本诉有关联的犯罪行为,依据刑事诉讼法第一百七十三条的规定,自己有权提起反诉。

(3)证据和证据来源,证人和住址。反诉人负有举证责任。递交反诉状时,反诉人须将随状证据集中在此表述。证据分行表述。

(4)尾部

①结尾写明致送法院名称、反诉人署名或盖章、反诉时间;

②附项写明提交反诉状副本×份;证据×份。

4.使用刑事反诉状的注意事项

①注意刑事反诉状的时效性。刑事反诉状最好在开庭审理前递交。逾期,人民法院不予受理时,反诉权人可制作一份自诉状,另行自诉。

②人民法院判决前,反诉人可与被反诉人自行和解。双方达成协议后,反诉人应及时通知人民法院,并用书面形式撤回反诉状。

十、上诉状

我国人民法院审理案件实行两审终审制。两审终审制,是指一个案件经过一审法院审理并作出裁判后,当事人如果不服,在法定期限内,有权提起上诉,原一审法院的上一级法院依法对案件作第二次审理。经过两级人民法院的两次审理之后,案件即告终结。第二审法院作出的判决或裁定一经送达,立即发生法律效力。在两审终审制中,当事人提起上诉,是二审的必要前提。提起上诉是法律赋予当事人的诉讼权利。我国三大诉讼法都明确规定,当事人不服地方各级人民法院的一审裁判,可以依法要求上一级人民法院对案件重新审判,这种行为,称为提起上诉。如果不上诉或逾期上诉,当事人就必须履行一审法院作出的裁判。

上诉是诉讼的继续。第二审人民法院根据刑事上诉,依法对第一审裁判的事实和适用法律进行全面审查,然后根据不同情况分别处理。这可以纠正一审法院审判中的错误,有利于维护民事或刑事或行政诉讼当事人的合法权益,也有利于防止冤假错案的发生。

(一)上诉状概念

上诉状是上诉人要求上级人民法院确认自己的权利,变更原审人民法院的裁判,通过变更裁判,以达到维护自己权利的文书。上诉状可以通过第一审人民法院提出,也可以直接向第二审人民法院递交。

(二)上诉状类型

上诉状是二审法院对案件进行重新审查的依据。按照诉讼的性质不同,上诉状可以分为民事上诉状、刑事上诉状和行政上诉状。

(三)上诉状写作的法定条件

1.上诉是当事人依法享有的权利。合格的上诉人是指依法享有上诉权的原第一审案件的当事人。概括地说,有权提起上诉可作为上诉人的,必须是在第一审案件中具有实体权利或义务的人,既可能是第一审案件的原告,也可能是被告,具体为当事人、共同诉讼人、诉讼代表人和直接承担一审裁判中实体权利义务的第三人。法律规定之外的人,无权上诉,也无权使用上诉状。

2.上诉状的时效性。上诉状必须在法定期限内递交。根据民事诉讼法第一百四十七条的规定,当事人不服地方各级人民法院的一审判决,应在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提出上诉;当事人不服一审裁定的,应在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提出上诉。刑事诉讼法第一百八十三条规定,不服判决的上诉期限为10日,不服裁定的上诉期限为5日,从接到判决书、裁定书的第二日起计算。根据行政诉讼法第五十八条规定,当事人不服地方各级人民法院第一审判决的,应在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉;当事人不服地方各级人民法院第一审裁定的,应在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。无正当理由超过法定期限,当事人丧失上诉权。也就意味着一审法院的判决、裁定发生法律效力。

3.对地方各级人民法院的裁判不服,必须向其上一级人民法院提起上诉。最高人民法院的裁判,不得上诉。第二审人民法院的裁判,不得上诉。

(四)上诉状的写作

1.首部

(1)标题根据案件性质分别写明:民事上诉状;行政上诉状;刑事上诉状。

(2)当事人情况介绍:依次列写上诉人、被上诉人的姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或职务,工作单位或住址。上诉人如有法定代理人或委托代理人的,紧接着另起一行列写:法定(或委托)代理人姓名,性别,年龄,民族,职业或职务,工作单位或住址,与上诉人的关系。代理人是律师的,只列写姓名、职务。

2.正文

(1)上诉请求:说明具体的请求目的,是要求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更。请求目的,更要写得明确、具体、详尽,不能含糊其辞

(2)上诉理由:上诉理由是上诉状的核心部分。上诉状在论证理由上针对性很强,主要是针对一审裁判而不是针对对方当事人说话,目的是反驳一审法院的裁判,使二审法院重新作出判决,否定或部分否定一审法院的裁判,以维护上诉人的合法权益。上诉的理由因案而异,但是,不管哪种上诉状,所有上诉理由都必须针对一审裁判,反驳一审法院的错误之处,以论证上诉请求的正确性。针对原审裁判,论证不服的理由,不外乎以下几个方面:

①认定事实是否有误。如果一审法院的裁判存在认定事实错误或不清,不准、不当,那么,一审法院据已作出的判决、裁定必然造成罪罚不当,影响诉讼当事人的合法权益就不能成立。在这种情况下,上诉人就可以有针对性地说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原认定的事实相对抗的客观事实真相必须举出确实充分的证据来加以证实。人民法院处理案件,首先是“以事实为根据”的,只要能够把原审认定的事实全部或部分推回了,不言而喻,必然会导致其处理决定的全部或部分改变。

②适用法律方面是否恰切。如果一审法院适用法律时与案件事实不适应,或引用法律条文不全面,或解释法律条文不当等,都会导致裁判偏差,或是定性不准,量刑不当。这种情况下,上诉人要根据客观事实,明确指出一审法院定性错误的根据即错用法律的具体条款,提出应适用的正确法律条款并对其法律依据正确性加以分析,以备二审人民法院对此进行全面的审查。

③审判程序是否合法。一审法院审判若违反法定程序,可能影响审判的公正性。上诉时,上诉人应一并提出。如非审判员充当审判员在法庭上审理案件;审理过程中剥夺被告人的自行辩护权;未成年人犯罪案件或隐私案件,一审公开审理的;被告人为聋哑人或未成年人而没有辩护人的,一审法院没有为其指定辩护人;审判人员、书记员、鉴定人、翻译人员应当回避而没有回避的;未经开庭审理作出判决的;适用普通程序审理的案件当事人未经传唤而缺席判决的;应当质证的证据没有质证;离婚案件应当调解而未作调解等,上诉人均可以作为上诉理由提出,以求二审法院的公正裁判。

上诉理由部分,实际上是对原审裁判的一段驳论文章。写作中,我们必须注意两点,一是驳论要有理有据,措词要得体,同样要求坚持采取摆事实,讲道理的态度,遣词用语切忌无限上纲;二是对原审认定事实和适用法律的正确部分,也就是没有争议的部分,有原审裁判可供上级人民法院审阅,因此,在上诉状中一般无须重复叙述,也不必说明对这些部分表示同意,以免造成上诉状文字冗长。上诉理由结束语,通常的写法是:“综上所述,说明×××人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当,特向你院上诉,请求撤销原判(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。

3.写明证据和证据来源,证人和住址。

4.尾部

①写明致送机关,上诉人签名或盖章,注明年、月、日。

②附项:写明本上诉状副本×份;注明证据×份(件)。

(五)格式

民事上诉状

上诉人  姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(上诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)

被上诉人 姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(被上诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)

上诉人因××××(写明案由,即纠纷的性质)一案不服××××人民法院(写明一审法院名称)×××第××号××××判决,现提出上诉,上诉请求及理由如下:

上诉请求

上诉理由

(事实和理由部分须写明上诉的事实依据和法律依据,应针对一审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和错误陈述理由。)

证据和证据来源;证人和住址

此致

××××人民法院

附:本上诉状副本×份(按被上诉人人数确定份数)。

上诉人:×××

××××年×月×日

(注:民事、行政、刑事自诉各类案件上诉状写作格式基本相同)

(六)【案例】

民事上诉状

上诉人  任××,女,37岁,汉族,甘肃省兰州市人,甘肃省兰州市××公司职员,住兰州市雁滩××路××号。

被上诉人 史××,男,40岁,汉族,甘肃省永登县人,甘肃省兰州市××工厂推销员,住兰州市焦家湾××路××号。

上诉人因离婚一案,不服兰州市××区人民法院2009年5月10日〔2009〕民初字第15号民事判决中的第二项判决,现提出上诉。

上诉请求

请求依法撤销兰州市××区人民法院〔2009〕民初字第15号民事判决中的第二项判决;改判婚生女孩史××(13岁)由上诉人抚养。

上诉理由

原判决说:“鉴于原告收入丰厚,有足够的经济力量培养孩子成人,因此本院认为孩子归原告抚养有利于下一代健康成长。”据此将婚生女孩史×判归被上诉人抚养。上诉人认为此项判决不当,判决理由不能成立。其理由是:第一,上诉人一直照顾孩子的生活和学习,孩子与上诉人结下了浓厚的母女情谊;而被上诉人近十年来在××工厂担任推销员,常年出差在外,对孩子生活、学习从来不主动过问,与孩子更谈不上感情交流。因此上诉人认为孩子由被上诉人抚养,不利于孩子成长,而由上诉人抚养则有益于孩子身心健康,有利于培养孩子成长。第二,上诉人经济收入也不低,完全有力量培养孩子成人。况且问题的关键不在谁有钱,而在于由谁抚养有利于孩子健康成长。被上诉人说,他有钱可以请保姆照顾孩子,法院也认为此种说法有道理,试问保姆照顾有母亲照顾好吗?此种说法于情于理都说不过去。第三,孩子判归谁抚养,应考虑孩子的意见。最高人民法院1993年印发的《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定:“父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的,应考虑子女的意见。”原审法院根本没有征求孩子的意见,就主观裁决孩子随父。事实是孩子听说随父亲生活伤心至极哭了几天,说不愿意与父亲一起生活,愿意同我一起生活。请上诉审人民法院按照最高人民法院的《意见》办事,考虑孩子的意见,将孩子改判归上诉人抚养。

  此致

兰州市中级人民法院

 附:1.本上诉状副本一份。

   2.兰州市××区人民法院〔2009〕民初字第15号民事判决书1份。

上诉人:任××

××××年×月×日

十一、申诉状

诉讼活动中,对发生法律效力的判决书、裁定书和调解书,当事人必须严格履行。否则,人民法院可以依法强制执行。但诉讼法同时又规定,具有法律效力的判决书、裁定书和调解书有错误,指诉讼当事人及其法定代理人、近亲属等,对已经发生法律效力的判决、裁定或调解不服,为维护自身的合法权益,当事人可以提起申诉,要求人民法院按审判监督程序重新审理(相对于审理案件的一审程序、二审程序来说,审判监督程序又称再审程序)。这一法律行为即申诉。

(一)申诉状的概念和类型

当事人向人民法院提起申诉所使用的法律文书,统称申诉状。由于法律规定不同,诉讼案件的申诉,在刑事诉讼和行政诉讼中称为“申诉”;在民事诉讼中称为“申请再审”。相应地,提起刑事和行政申诉的法律文书称“申诉状”;提起民事申诉的法律文书称为“再审申请书”。再审申请书虽然和申诉状的名称不同,但性质相同,写法也大同小异。

(二)申诉状的法定条件

当事人使用申诉状的目的,是为了启动审判监督程序,请求人民法院纠正原审裁判中的错误。因此,申诉状具有以下法律特征:

1.申诉人的法定性

刑事诉讼法第二百零三条规定,下列人员有权提出刑事申诉:(1)刑事诉讼当事人。包括原审裁判中的被告人、自诉人、被害人以及附带民事诉讼的原告人和被告人。(2)当事人的法定代理人。包括原审被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护义务的机关、团体代表。(3)当事人的近亲属。包括当事人的夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。

民事诉讼法第一百七十八条的规定,有权向人民法院申请再审的,只能是民事诉讼当事人,其他人没有资格。

行政诉讼法第六十二条的规定,诉讼当事人有权提出申诉。

2.申诉依据对象的法定性

民事诉讼法第一百七十八条、第一百八十条的规定,民事申请再审依据的对象是人民法院已经发生法律效力的判决、裁定和调解书,即:(1)已过法定期限没有上诉的一审判决、裁定;(2)第二审的判决、裁定;(3)第一审、第二审的调解书;(4)最高人民法院的一审判决、裁定。

行政申诉依据的对象是人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,包括:(1)已过法定期限没有上诉的一审判决、裁定;(2)第二审法院的判决、裁定;(3)最高人民法院的一审判决、裁定。

刑事诉讼申诉依据的对象是人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,具体包括:(1)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决、裁定;(2)第二审法院的判决、裁定;(3)最高人民法院和高级人民法院,按照法定的职权范范围,分别核准的死刑判决;(4)最高人民法院的一审判决、裁定。

3.申诉理由充足

申诉不同于上诉。申诉状是针对已经生效的原审裁判相对应的法律文书。这也就是说,原审判决、裁定确有错误,是使用申诉状的前提。申诉状的写作内容主要是反驳原审裁判中的错误,决定了申诉人提起申诉,必须有充足的理由。

根据刑事诉讼法第二百零四条规定,符合下列情形之一的申诉,人民法院应受理重审。(1)申诉人有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误;(2)原判决据以定罪量刑证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾;(3)原判决、裁定适用法律确有错误;(4)审判人员在审理该案件的时候,有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。不属于以上范围的申诉,将被人民法院通知驳回。

根据民事诉讼法第一百七十九条、第一百八十条的规定,申请再审符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(1)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;(2)原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;(3)原判决、裁定适用法律确有错误的;(4)人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;(5)审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的;(6)对已经发生法律效力的调解书,当事人有证据证明违反自愿原则或调解内容违反法律的,经人民法院审查属实,应当再审。

4.申诉的时效性

民事诉讼当事人申请再审,应当在判决、裁定或调解书发生法律效力后二年内提出。

对刑事申诉、行政申诉法律没有作出时间限制。但是,有权申诉的人应尽早申诉,以便司法机关查清事实,争取问题早日解决。

5.受理司法机构的法定性

民事申诉当事人、行政申诉人可以向原审人民法院或上一级人民法院申请再审。

刑事诉讼法规定,刑事申诉可以向原审法院或人民检察院提起,也可以向他们的上级,直至最高人民法院或最高人民检察院提出。如申诉的理由成立,应当按照审判监督程序再审。申诉人对驳回申诉不服的,可以向上一级法院申诉。经过两级人民法院处理后又提出申诉的,如果没有新的充分理由,人民法院将不再受理。

(三)申诉状的写作

1.首部

(1)标题

根据案件性质分别选用:刑事申诉状(书);民事再审申请书;行政申诉状(书)

(2)申诉人的基本情况

依次写清申诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯(出生地)、职业或工作单位、住址。法定代理人、近亲属代为申诉的,应在申诉人基本情况的下一行列出代为申诉人的基本情况,并在姓名后用括号注明其与被代理人的关系。注:不写被申诉人。

2.正文

(1)说明因什么法院文书而申诉及请求事项。大体表述为:

一般民事再审申请格式为:“申请人×××不服×××人民法院×年×月×日×字第×号裁判(调解书),申请再审。”

刑事申诉格式为:“申诉人×××不服×××人民法院×年×月×日×字第×号裁判,提出申诉。”

行政申诉格式为:“申诉人×××不服×××人民法院×年×月×日×字第×号行政判决(裁定),提出申诉”

(2)请求事项,即申诉的具体要求,是申请人要求申诉法院解决的具体问题。不同性质的案件,申请人的请求内容各不相同,但基本要求不外乎撤销或变更原审判决或裁定。申诉请求应直接、明确。

(3)事实与理由

申诉状和上诉状的主要内容都是反驳法院裁判的错误。但上诉状理由无论是否充分,均可引起二审程序;申诉状递交到法院,却要受到严格审查,法院认为原审裁判确实错误,才能开始再审程序。所以,事实与理由是申请再审的根据。因此申诉状事实与理由部分的书写要高度重视。

民事再审申请时,要紧扣上文谈到的提起再审的六个法律条件写作。首先指出原审裁判的错误之处,然后提出新的事实证据或正确的法律依据,分析原审结论不正确。举证要充分有力,争取法院对证据的认可。如审判人员枉法裁判,应据实指出,并说明由此必然导致审判缺乏公正性。对调解书提出再审申请时,申请人要说明调解协议违反自愿原则,在什么情况下达成调解协议;或者,说明协议怎样违反法律规定,属无效协议。

刑事申诉时,可具体考虑以下几个方面:①利用新的证据,反驳原审认定事实的错误。

反驳论证时,新的证据必须确实、充分、有力。②利用原审证据的矛盾进行反驳。分析指出原审据以裁判的证据的可疑、矛盾、不实之处,从而证明原审在案件事实认定中的错误。③反驳原审适用法律的错误。将原审适用不当的法律条文和应适用的法律条款对比分析,边驳边立,要求法院根据正确的法律条款重判。④利用审判人员的徇私枉法的事实反驳。

行政申诉状的事实与理由部分和行政上诉状中的上诉理由相似,从略。

3.注明相关证据。

4.尾部

(1)结尾注明致送法院名称、申诉人署名或盖章、申诉时间。

(2)附项注明附原审裁判复制件×份。

(四)格式

申诉状

申诉人 姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。

(申诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)

申诉人因××(写明案由,即纠纷的性质)一案不服××人民法院(写明原终审法院名称)〔××××〕第××号××判决,现提出申诉,申诉请求及理由如下:

请求事项

(写明提出申诉所要达到的目的)

事实和理由

(写明申诉的事实依据和法律依据,应针对原终审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和错误陈述理由)

此致

××××人民法院

附:本申诉状副本×份(按被申诉人人数确定份数);证据及来源。

申诉人:×××

××××年×月×日

(注:民事、行政、刑事自诉各类案件申诉状的格式基本相同)

十二、答辩状

在诉讼过程中,答辩是应诉行为。是诉讼中被诉方当事人的答复和辩驳行为,是与起诉、上诉、反诉、申诉相对应的诉讼行为。法律规定,人民法院受理起诉或上诉后,必须在五日内将起诉状或上诉状副本发送被诉人,被诉人有权在法定期限内提出答辩。答辩是法律赋予处于被告地位的案件当事人的一种权利,其有处置答辩权的自由,可以答辩,也可以沉默。答辩状有利于保护被告(人)的正当合法权益;有利于人民法院在全面了解案情的基础上,判明是非,作出正确的判决。

(一)答辩状概念

答辩状是被告(人)、被反诉人、被上诉人、被申请(诉)人针对起诉状、反诉状、上诉状、再审申请(诉)书的内容,在法定期限内根据事实和法律进行回答和辩驳的法律文书,是诉状中使用频率最高的文种之一。它是被诉人依法维护自身合法权益的重要法律文书。

(二)答辩状的基本类型

根据审判程序的不同,答辩状可以划分为三种基本形式——一审答辩状;二审答辩状;审判监督程序的答辩状。在不同的诉讼进程中,答辩状依据案件性质不同又有相应的民事答辩状、刑事答辩状和行政答辩状。

1.一审答辩状

一审原告提起诉讼后,被告(人)向人民法院递交的书面答辩,属一审答辩状。一审答辩状是与三种起诉状相对应的诉讼法律文书,即刑事一审答辩状、民事一审答辩状和行政一审答辩状。

2.二审答辩状

二审程序中上诉人上诉后,被上诉人向人民法院递交的书面答辩,属二审答辩状。二审答辩状是与三种上诉状相对应的诉讼法律文书,即刑事自诉二审答辩状、民事二审(上诉)答辩状和行政二审(上诉)答辩状三种形式。公民在实践中常用的是民事二审答辩状和行政二审答辩状。

3.在审判监督程序中,被申诉人也可能需要递交答辩状,具体有民事再审答辩状、刑事申诉答辩状、行政申诉答辩状三种形式。这一类型答辩状使用机会不多。

(三)一审答辩状和二审答辩状区别

一审答辩是被告的应诉行为,二审答辩是被上诉人的应诉行为,两种答辩的性质是相同的。但是,两者也存在差别。一审答辩是针对起诉行为,目的是否定或部分否定原告的诉讼请求,具体请求因案而异;二审答辩是针对上诉行为,在二审答辩状中,答辩人的主张基本相同,即维持一审裁判,驳斥上诉人的请求,维护一审裁判。一审裁判体现了被上诉人的权益,因此,被上诉人在二审答辩状中不能对案件的处理提出另外要求。

(四)答辩状写作的法定条件

答辩状作为应诉的法律文书,具有以下法定条件:

1.答辩人的法定性

提交答辩状的人在答辩中,统称“答辩人”。根据法律规定,在诉讼程序中,只有被告(人)或被上诉人收到由法院送达的起诉状或上诉状副本后,才能制作并提交答辩状。

2.答辩状的时效性

法律规定,民事诉讼的被告和被上诉人应当在15日内提出答辩;行政诉讼的被告和被上诉人应当在10日内提出答辩。答辩人逾期不提交答辩状的,不影响人民法院审理案件。

(五)答辩状写作注意事项

1.实事求是,真实反映矛盾纠纷。如果对方说法有误,要求不合理,要据理辩驳;对方所述属实、要求合理,则应予以认可。答辩人不能夸大对自己有利的事实,更不能提供虚假事实,强词夺理,无理狡辩。

2.用证据说话。答辩状写作必须有相应的证据加以支持。空口无凭任你舌如灿华都是答辩致命软肋,证据不足不实,法院自然不予采信。

3.表达准确理性,忌空发议论。答辩是为了驳斥对方的主张要求,不是为了发泄感情,所以语言表达应理性、客观、准确,忌讳堆砌一些过激的言词用语。

(六)答辩状的写作

写作答辩状的目的是回答、反驳对方诉状的诉讼请求,以减免答辩人的责任。答辩状的写作目的与起诉状、反诉状、上诉状、再审申请(诉)书的写作目的是针锋相对的。为了维护自身的合法权益,被告或被上诉人必须针对起诉状或上诉状的指控,以事实为依据,以法律为准绳进行针锋相对地回答、反驳与辩解,以使对方败诉。因此,具体的答复和相应的辩解,就构成了答辩状在内容指向上的显著的辩驳性和说理性。写作时应注意以下几个方面:

1.首部

(1)标题:根据不同的诉讼程序选择相应的标题。一审:民事答辩状;刑事答辩状;行政答辩状;刑事附带民事答辩状;二审:民事上诉答辩状;刑事上诉答辩状;行政上诉答辩状等。

(2)当事人基本情况:直接列写答辩人。列答辩人姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或职务,单位或住址基本情况。如答辩人系无诉讼行为能力人,应在其项后写明其法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址,及其与答辩人的关系;答辩人是法人或其他组织的,应写明其名称和所在地址、法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。如答辩人委托律师代理诉讼,应在其项后写明代理律师的姓名及代理律师所在的律师事务所名称。

2.正文

(1)答辩案由:主要写明对何人起诉的何案件进行答辩。民事答辩写法如“因×××(原告姓名)诉我(们)××××(案由)一案,提出答辩如下:”“答辩人因原告×××提起××××(案由)诉讼一案,现答辩如下:”或者写:“答辩人于××××年×月×日收到你院转来原告×××提起××××之诉一案的起诉状副本,现提出如下答辩:”刑事答辩写法如“因×××(自诉人姓名)诉我××××(案由)一案,提出答辩如下:”二审答辩:“答辩人因上诉人×××就××××(案由)一案提起上诉,提出答辩如下:”

(2)答辩理由:此是答辩状的主体部分,也是答辩能否胜诉的关键,写作意义非同小可,针对原告诉讼请求予以答复或反驳,包括事实依据、有关证据、法律依据。写作首先要做到论点鲜明,有的放矢。答辩状是应诉文书,处于被动地位,要想推翻对方的说法,后发制人,必须充分运用驳论。所以必须做足功课,彻底搞清楚对方所诉所求,才能旗帜鲜明地提出己方论点,边破边立。辩驳论点明确,驳斥有力,才可以使法院认清对方的错误,否定或部分否定对方的诉讼请求。驳论时只有彻底驳斥对方诉状中的不实之词和无理要求,答辩人才能维护自身的合法权益。如果论点不止一个,要主次分明,层次分明。切忌论点不清,立论不稳,逻辑混乱。其次,要求理由充分,论证严密。答辩理由是答辩状的核心,应紧紧围绕论点——诉讼请求展开。理由充分,论证严密是处于“被告”地位的答辩人能够胜诉决定性因素,注意从以下三个方面予以答辩:

①就案件事实、举证进行答辩。客观案情是构成行为性质和判断是非的根据,虚假的事实必然导致错误的判断。因此,要想澄清是非,否定对方的诉讼请求,最有效的方法是指明其所谓“事实”的虚假性,并叙述说明案情真相。原告诉状中所列事实不外乎全部虚假、捏造或部分虚假、部分真实。答辩时具体情况具体对待,主要针对原告诉状中违背客观实际的事实和证据予以回答和辩解。可以简明扼要地将对方原话摘引出来,然后再逐一据实反驳。反驳要充分列举证据予以证明。事实是否客观真实要让证据来说话,证据与案件事实密切相关。因此,用确凿的证据,指出对方诉状举证的虚假,是反驳其诉讼请求最有力、最简捷的方法之一。行政答辩状还要注意列举出具体行政行为所依据的法律法规,以说明自己所作出的具体行政行为所适用的法律和程序都是正确的。如是对上诉状的答辩,答辩人断定一审裁判确实合法合理,上诉人的上诉毫无道理时,就必须针对上诉状的无理要求,逐条驳斥,对原判决或裁定提出充分的证据和理由,要求二审法院维持原判决或裁定;当事人双方均上诉时,每一方的答辩都要针对对方上诉的内容,维护对自己有利的裁判内容。

②就案件适用的法律条款进行答辩。法律条款是诉讼要求的法律依据。援引法律错误,或对实体法条文理解错误时,就会提出不合法要求,其相关主张必然不能成立。原告诉状中所述事实无误,而是对法律条文理解错误,以致提出不合法要求的,则可指出对方诉状引用法律失当或理解有误,并列举有关法律条文进行分析论证,据理反驳,以揭示其诉讼理由与诉讼请求的不合法之处,指出其理解错误的关键所在。

③就案件适用的程序法进行答辩。如果原告起诉或上诉违反程序法的有关规定,没有具备引起诉讼发生和进行的条件,则可适用程序法进行反驳。行政答辩状尤其要明确予以提出,指出对方不具备或已经失去引起诉讼发生和进行的条件,从而使其诉讼请求不能成立。比如一审原告不是正当的原告,或原告起诉的案件不属于受诉法院管辖,或原告的起诉不符合法定的起诉条件,说明原告无权起诉或起诉不合法,从而否定案件;或被答辩人的起诉争议标的不明确,诉讼请求以及事实与理由部分并不具体,不符合民事诉讼法关于起诉和受理的条件等。

另若对方提出的诉讼请求无理,其在诉状中的语言表述往往难以自圆其说,多少都会逻辑混乱、露出破绽。答辩时亦可指出其语言逻辑破绽,陷原告于被动,使其请求无法成立。

最后,直截了当,明确提出答辩意见和请求。答辩的最终目的无不是提出答辩意见,支持己方论点。在以上辩驳的基础上,综合答辩内容要点,提出具体主张,部分或全部否定对方的诉讼请求。一般写法是,另起一段,用承接词“综上所述”引出答辩内容要点,最后提出答辩请求。答辩主张要明确具体,合情合理。

民事答辩状要明确写出自己的具体请求,不要简单笼统地写“请求法院酌情予以处理”这样不明确的话。

行政答辩状要明确写出要求法院对自己的具体行政行为是判决维持、部分撤销、还是对原告起诉不予受理,抑或表示愿意重新作出具体行政行为。

刑事答辩中是否承认自诉人的指控、责任的划分、愿承担损失的数额等等,应予以明确表示。

二审答辩人在阐述答辩理由之后,答辩人要对上诉案件的处理提出明确意见。即请求二审法院维持一审裁判,驳回上诉。答辩人在答辩主张中不得提出变更或补充一审判决内容的要求。

3.尾部

(1)结尾:写明致送机关;署名和时间。

(2)附项:注明本答辩状副本×份;证据及来源。

(七)【案例】

民事答辩状

答辩人 肖××,男,××××年出生,汉族,学生,北京市海淀区××路××号。

答辩人因原告肖×亮诉我遗产继承纠纷一案,现根据事实和法律答辩如下:

一、原告肖×亮已丧失了继承权。理由是:原告肖×亮和被告肖××之父肖×明为第一顺序继承人,但2002年肖×立被宣告死亡后,被告肖鹏之父与被告肖××表示继承遗产古画5幅、存款23万元、120平方米房屋一套,而原告肖×亮未表示接受继承。实际该遗产已由肖×明继承,自此算起原告明知其权利受侵犯之日到2004年6月已超过两年的诉讼时效。因此原告肖×亮已丧失了继承权,请求法院驳回原告的诉讼请求。

二、被告肖××所继承的财产是父亲肖×明所应继承的财产。肖×立被宣告死亡后,父亲肖×明已继承了肖立的遗产古画5幅、存款23万元、120平方米房屋一套,肖×明于2003年在一次车祸中死亡,被告肖××作为肖×明合法的继承人,继承了肖×明所继承的肖立的遗产,不属于代位继承。

三、肖×立所立的两份遗嘱合法有效,对第二份遗嘱,古画二幅、存款5万元可以由肖××继承。因为被告肖××自2004年6月才得知有该份遗嘱,从其主张继承的权利至提出继承权止未超过两个月的时间。

综上所述,被告肖××认为,原告已丧失了继承权,应驳回原告的诉讼请求,而被告肖××可继承古画二幅和存款5万元。

 此致

北京市海淀区人民法院

附:1.本答辩状副本1份。

  2.遗嘱复印件2份。

答辩人:肖××

2005年7月19日

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