诉讼的计划

第一节　诉讼的计划

一、诉讼目标

诉讼的目标是立足现有事实和证据，依照法律，实现当事人利益的最大化。如原告代理人的诉讼目标是使法院支持原告的诉讼请求，被告的代理人的目标则是驳斥和反对原告的诉讼请求。一般情况下，诉讼目标包括如下几步:

(一)寻找当事人的目标与现实法律的契合点，作好起诉和答辩准备

准确了解当事人的目标是诉讼的重要任务。当事人的目的将指引代理人的工作方向，因此，首先要为当事人的诉求寻找法律上的依据，做好起诉或答辩的准备工作。

(二)庭审前的准备工作

庭审前的准备工作对庭审效果和法院判决起着举足轻重的作用。一位美国电影协会顾问、著名的律师在《我的法庭生涯》一书中写道:“一个拥有优势的官司可能会输，而一个处于劣势的官司可能会赢，不是因为审判混乱，或者审判程序的不公，它仅仅因为陪审团或法官只对他们感受到的刺激发生反应，而这些刺激是来源于证据的。如果律师没有把所有的证据提交法庭，那么有错的一方可能会因为证据方面占优势赢得这场官司，因为这些证据没有得到回答与反驳。事实不会从法庭的窗口飞进来，而是用脚把它拖进来的，而把证据拖进法庭的正是律师。这就是为什么一个很有把握赢的官司失败的原因。同样，一场本要输的官司反而取胜，因为对方没有充分的准备，故而不能将全部事实提交法庭。充分准备何等重要!缺少它可能导致不公。”^[2]律师对案件事实的调查和对案件法律问题的研究可以获得有用的信息，据以确定庭审代理策略:将所有可能的策略设计并记录下来，然后通过进一步的调查与研究来细化，找出细化后每一种策略的异同点，通过对这些异同点的对比分析，选择出最终的策略——由一系列的事实论点和法律论点组成。律师将在诉讼中说服法官接受这些事实论点和法律论点。

(三)出庭代理

律师进行诉讼准备的目标是出庭代理。庭审当中不同阶段的代理各具特点。出庭代理包括了参与审理程序的各个阶段。

1.法庭调查。法庭调查的目的，是澄清案件的事实或使论辩双方对事实和证据方面的分歧明朗化，为下一步的法庭辩论预设争点。律师在法庭调查阶段的实质工作，是出示自己一方的证据，并质疑对方的证据。

2.法庭辩论。法庭辩论的功能，是对法庭调查进行全面总结，对双方所出示的证据进行总体评价。“律师在法庭上的工作有着两个不同的部分。首先是以直接、间接和交叉的方式出示证据，这项工作本身便是一门伟大的艺术。但是，若没有律师法庭工作的另一部分——法庭辩论的艺术，证据本身时常不能将自己的全部意义表现出来，只有法庭辩论的艺术才使得律师能够充分地利用证据。”^[3]律师通过对证据的评价，揭示证据相互之间的关系，揭示证据与待证事实的关系。律师通过有效地组织材料的方式，说明自己对事实主张的合理性。在法庭辩论中，还需要对适用于案件的法律问题提出自己一方的意见，说明详细的理由。对对方的意见同时应当进行反驳，揭示其矛盾和疏漏。

(四)庭后补充书面资料

许多案件并不当庭判决，实践中律师庭后补充资料已经成为不亚于参与庭审的关键环节。庭后提供的主要资料包括:

1.代理词以及补充意见。

律师在出庭之前已经准备了代理词，但庭审之后，代理词通常需要重新整理和补充。是否需要律师补充意见，应视情况而定。补充意见是对某一关键事件或某一关键证据的补充说明，由于它需要单独地、详尽地说明某一特定事项，不适合于放入代理词;或在代理词已经上交法院，又发现有新的事项需要说明时运用。

2.证据清单以及新的证据

提交代理词时，需要重新编写证据清单。证据清单不是对证据资料的简单罗列，而是要经过归类、分析后科学地编排。

(五)上诉案件代理

上诉是推翻不公正的一审判决的主要方式，尽管不是唯一方式^[4]。而且，上诉代理是实现当事人上诉权的方式和途径，因而有效的上诉代理，同样是律师业务的重要组成部分。一定程度上说，上诉代理中对律师的要求比一审更高。律师要想通过上诉推翻一审判决，不但要有对案件事实和法律的准确把握，还需要百折不挠的精神和毅力，并掌握上诉案件代理中的特殊技巧和方法。

上诉审理不是对案件的重新审理，能否帮助当事人作出是否上诉的正确抉择，是律师面对一审判决最大的挑战。在处理这一问题时，律师应当站在上诉审法官的立场上，提出并回答下述问题，即:如果我自己是处理这件上诉案件的法官，具备了什么样的理由才足以推翻原判?现有的上诉理由能够达到改判的程度吗?只有律师在仔细、全面地分析并回答了这一问题后作出的向当事人的咨询意见，才具有实质性的意义。

一旦当事人决定上诉，律师的职责决定他必须一往无前。在上诉代理中，首先需要考虑和面对的就是提出一份有效的诉状。上诉法庭有时不进行口头辩论，一份结构严谨、文笔流畅、表达清晰、富有说服力的诉状，就可以为上诉的胜利创造条件。阅读和审理上诉案件的法官，较之于一审法官，一般更加具有知识和经验方面的优势。因此，上诉状中需要详细的事实和法律论证，所使用的术语和观点应当区别于在一审时已经使用过的术语和观点。上诉状要以最符合逻辑和最具有说服力的顺序，以明确的、肯定的形式撰写，精选出少数最有代表性的问题，务必把精力集中在一两个重要问题上，并根据“首要和新近原则”，将最具有说服力的那部分内容，放在论证序列的首位。

二、诉讼的步骤

在明确了诉讼的目标之后，接下来的工作是应计划诉讼的步骤:

1.起诉与答辩，启动诉讼程序或是对于对方的诉求予以抗辩。

2.庭审前的准备，包括资料的汇总、证据的清理等。

3.参与庭审，在审理阶段，围绕争议的焦点，参与法庭调查，进行举证质证，参与法庭辩论。

4.庭审后的相关资料的补足。

5.代理上诉。

三、计划的开放性

计划常常需要依事件的变化而调整，甚至完全改变。完全改变原有计划与根本不作计划，意义全然不同。制定计划、调整计划与改变计划，是环环相扣的学习的过程。

四、讨论诉讼计划

学生填写行动计划表与教师监督指导诉讼计划两个环节。学生诉讼计划的内容包括诉讼目标、内容、步骤、变更、计划的可行性与开放性等。

学生填写计划表后，与指导教师联系，针对计划事项进行讨论，检查会见计划是否恰当、完备、充分，是否有问题清单、是否研究过相关法律、如何与合作伙伴合作、是否知道如何开头和如何结尾，除此之外，对于证据资料的认识运用，对于法律依据的归纳等，都是诉讼之前要考虑的内容。