双方违约和第三人的行为

第六节　双方违约和第三人的行为

一、双方违约

我国《合同法》第120条规定了双方违约及其处理。从理论上说，双方违约是基于双务合同而言，即双方都既享有一定权利，也负有一定的义务的合同，才存在双方违约的问题。由于前文对违约的相关法律制度进行了详细论述，因而在承担责任的条件、方式、免责各方面的规定仍自然适用于双方违约的情况。这里仅简单讨论以下两个问题：

1．双方违约的概念

所谓双方违约，是指双务合同的当事人双方都未按法定或约定义务履行合同。这种违约既可以是根本未履行，也可以是部分未履行或履行不适当。但只要都存在违约行为，便应承担相应的违约责任。

2．双方违约后责任的承担

《合同法》第120条规定，双方违约后，“应当各自承担相应的责任”。但什么是“相应责任”？绝不能理解为各自承担自己的损失，而应区别对待，依据是：是否存在过错、过错程度及因其过错而给对方当事人造成的损害程度，来确定双方各自的责任。

首先，如双方均无过错，则一般按公平责任原则处理：如双方损失相当，则各自承担自己的损失；如一方损失明显高于另一方，则另一方在自己承担自己的损失后，尚需分担对方的损失。虽然违约后，追究违约责任并不要求考察过错，但在双方违约时，当事人是否存在过错，有利于公平、公正地处理违约造成的损失。

其次，如一方有过错，另一方无过错，则有过错方应承担双方全部的损失。显失公平或法律另有规定的除外。

最后，双方均有过错的：如过错程度相当，且因其过错给对方当事人造成的损害程度亦大体相当，则双方各自承担自己的损失；如一方过错程度明显大于另一方，且给对方造成的损失也较重，则应承担较大的责任，即自行承担自己的损失后，还必须分担对方的部分损失。

二、第三人的行为

如果合同的违约，是因为第三人的行为造成的，按《合同法》第121条，其处理原则是：合同违约方仍需自己向未违约方承担违约责任。承担违约责任后，违约方因此受到的损失，依照其他法律规定或违约方与该第三人的约定解决。

《合同法》第121条所规定的精神，理论上称之为“合同相对性规则”或称“合同相互关系规则”，其含义是：作为合同法律关系，只存在于特定的合同当事人之间，只有合同当事人才能主张合同的权利，只有合同当事人才应当承担合同约定的义务；当事人以外的任何第三人既不享有合同的权利，也不承担合同约定的义务。

但从我国《合同法》分则及其他法律的特别规定来看，也有例外，在此作简单介绍：第一，《合同法》分则中关于建设工程合同、委托合同、融资租赁合同，存在合同以外的第三人承担违约责任的规定，详见《合同法》第403条、第272条第2款及第240条的规定。第二，其他法律的特别规定，如关于产品责任的规定，还有《建筑法》第29条的规定。