金融衍生品交易侵权责任风险及其承担

金融衍生品交易民事侵权责任制度的功能，就是为那些被认定为违反法律规定或者违背社会公共政策的交易行为提供纠正机制。通过民事侵权责任的承担，要求违法者补偿受害人所遭受的损失，使得扭曲的资源分配在一定程度上得以恢复，实现对已经失衡的利益关系的调整，一方面保护守法投资人的合法权益，另一方面使得非法侵权人承担侵权赔偿责任，建立公平的交易机制，以利于维护金融衍生品市场的正常秩序。

从交易规模来看，世界上最大的衍生品交易所大多为美国和英国的交易所，考虑到美国的衍生品交易历史最为悠久、交易总量比例最高，因此有关美国和英国调整衍生品交易的法律、法规成为其他国家推动金融衍生品交易法律制度建设的重要研究对象。许多国家和地区新成立的金融产品交易场所，如英国的伦敦国际金融期货交易所，日本东京国际期货期权交易所等也纷纷采取美国的监管模式和法律框架。从金融衍生品交易主体来看，英美的国际大型金融机构、跨国公司是金融互换和金融远期交易的主要参与者，其他国家的金融机构参与国际金融衍生品交易必然会和英美金融机构进行交往，并要熟悉和了解其法律制度的特点。从国际行业组织制定的标准文本和国际金融惯例的形成来看，一般也以英美法律作为交易的法律适用，如国际互换与衍生品协会制订的场外金融衍生标准主协议就规定了合同的准据法为英国法或纽约法。

虽然英美法律成为其他国家制订金融衍生交易法律规范的楷模和范本，但即使在金融衍生交易最为发达的英美国家，针对衍生交易的司法实践，并不令人满意。美国著名的衍生交易法律专家帕特诺伊（Frank Partnoy）教授指出：“普通法在这个领域中的规则严重匮乏。解决纠纷的代价非常昂贵，很少有公开的判决可以为当事人提供指南。即使是案件事实都很难从判决书中得到确认，当事人的诉求通常未能准确地描述其所争议的衍生交易，遑论最终的司法意见。……法官尽可能避免触及争议的核心问题，或者是害怕其创设的先例对市场可能产生的重大影响，或者是被争议的细节和复杂程度给吓退了。”^[114]下面，我们将通过具体的案例对金融衍生品交易相关法律问题进行分析和探讨。