电子合同的成立与有效

三、电子合同的成立与有效

(一)电子合同的成立

1.电子合同的成立概念

合同成立，是指当事人之间通过达成协议而建立了合同关系。电子合同的成立，是指当事人之间通过电子行为达成协议而建立合同关系。合同有效，是指具备有效要件的合同按内容产生了法律拘束力。在大多数情况下，电子合同成立和生效的时间是一致的。我国《合同法》第44条规定:“依法成立的合同，自成立时生效。”根据《合同法》第33条规定，当事人采用信件、电子意思表示等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。合同的成立是合同的一种客观存在，属于事实判断。

2.电子合同的成立要件

一般而言，合同成立要件为当事人意思表示必须一致。这个要件也被称为合同成立的根本要件。电子合同的成立要件也是如此。凡电子意思表示不一致，电子合同不能成立。

3.合同成立的要素

合同成立的两个要素是要约和承诺。要约，是指一方当事人向另一方作出的希望以一定条件订立合同的意思表示。承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。我国《合同法》第25条规定:“承诺生效时合同成立。”承诺必须是吻合要约，从这个角度看判断合同是否成立的关键是双方当事人的意思表示是否一致。电子合同是当事人通过电子行为缔结的合同，在订约过程中借助了特殊的媒介和技术手段，因而导致合同在成立方面出现了许多新的规则，这些新的方面以电子要约和电子承诺以及电子意思表示一致三个问题为主。

(二)电子合同的有效

1.电子合同有效的概念

电子合同的有效，是指具备有效要件的电子合同按内容产生了法律拘束力。我国《合同法》第44条规定:“依法成立的合同，自成立时生效。”这说明，一般情况下，合同的成立和生效是一致的。但是，已成立的电子合同并不一定有效，有效的电子合同也并不见得立即生效。合同的有效着眼于判断已成立的合同是否符合法律的规定，因此，得出其是否能够获得法律的认可，从而发生效力。也就是说，电子合同的有效属于价值判断问题。

2.电子合同有效要件

电子合同的有效要件和传统法上合同的有效要件一致。具体来讲，有以下几个方面:

(1)当事人在订立电子合同时必须具有相应的行为能力，如无民事行为能力人不可以独立实施民事法律行为，同样，无民事行为能力人也就不可以独立通过电子行为实施民事法律行为。

(2)当事人电子意思表示真实。所谓电子意思表示真实，是指当事人在缔约过程中所作的电子要约和电子承诺都是自己独立且真实意志的表现。

(3)电子合同不违反法律或者社会公共利益。电子合同违反法律和社会公共利益的无效。

判断一个电子合同是否有效，应按照上述要件进行。如已经成立的电子合同的缔约主体不到10周岁，则属于欠缺行为能力而不能有效等。