合同的成立和内容

第三节　合同的成立和内容

一、合同的成立

（一）合同成立的概念

合同成立是合同当事人就合同的标的、数量等内容协商一致，达成合意的事实。从合同订立的过程看，合同的成立是缔约当事人为满足自身利益而达成的协议，是每个缔约当事人对自己利益和义务的衡量和肯定。这就使得合同的成立与合同的生效区分开来，合同的成立是就当事人是否达成合意这一事实进行判断。合同的生效是国家或法律以一个管理者的身份，以国家和社会利益为尺度，对缔结合同的当事人之间已经成立的合同进行评价，以决定是否让其产生当事人希望发生的法律后果。所以，合同的生效是一个价值判断。我们应当将合同的成立与合同的生效区分开。

合同的成立是一个法律事实，判断合同是否成立实际上是判断当事人是否就合同内容达成合意，因此当事人就合同的主要条款达成合意是一切合同成立的根本要件。当然对于要式合同，按照我国合同法的规定，没有按照法律所规定的形式签订合同的，原则上不能成立，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。对于实践合同，除了当事人意思表示达成一致外，还应当交付标的物，自交付标的物时合同才成立。

（二）合同成立的时间

合同成立的时间，是指双方当事人磋商过程结束，意思表示达成一致的时间界限。按照我国合同法的规定，承诺生效时，合同成立。由于我国采取到达主义，因此承诺生效的时间以承诺到达要约人的时间为准，根据承诺采取的是口头形式、书面形式还是数据电文形式的不同，来具体判断承诺生效的时间。判断承诺生效的时间与判断要约生效的时间基本相同，在此不再赘述。但有几种特殊情况需要明确：

1.要式合同的成立时间。要式合同除当事人之间意思表示一致外，还需具备特定的手续，故其成立时间应为完成特定手续的时间。

2.法律、行政法规规定应采用书面形式或当事人约定应采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但当事人一方已经履行了合同主要义务，对方接受的，合同成立，对方接受履行的时间为合同成立时间。

3.当事人采用信件、数据电文形式订立合同，在合同成立前要求签订确认书的，以签订确认书的时间为合同成立的时间。在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立，对方接受履行的时间为合同成立时间。

4.交叉要约订立合同的成立时间。非对话方式的交叉要约，以后到达相对人的要约的到达时间为合同的成立时间。

（三）合同成立的地点

我国《合同法》第34条第1款规定：“承诺生效的地点为合同成立的地点。”这是确定合同成立地点的一般原则，具体说来有以下几种情形：

1.要式合同成立的地点。我国《合同法》第35条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。”

《合同法解释（二）》第4条规定，采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

2.不要式合同成立的地点。不要式合同的成立地点，通常由当事人约定，可以是要约生效地、承诺生效地、或标的物所在地等，无约定的，一般以承诺生效的地点为合同成立的地点。

3.交叉要约之合同成立的地点。以后到达相对人的要约的到达地点为合同成立的地点；若双方要约同时到达相对人，则到达地点同时为合同成立的地点。

【司考真题】2010－卷三－11.

张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的?

A.甲地　　B.乙地　　C.丙地　　D.丁地

答案：C

二、合同的内容

合同的内容即合同的条款，是指当事人依程序订立合同，意思表示一致，便形成合同条款。合同条款构成了合同的内容，主要记载着合同当事人双方的权利和义务。合同条款有必要条款和普通条款。所谓必要条款，是指合同成立必须具备的条款，欠缺必要条款的，合同不能成立。一般认为，关于标的、数量、价款或报酬的条款属于必要条款。普通条款是指必要条款之外的条款，其欠缺不影响合同的成立。根据《合同法》第12条第1款的规定，合同条款主要包括：①当事人的名称或者姓名和住所；②标的；③数量；④质量；⑤价款或者报酬；⑥履行期限、地点和方式；⑦违约责任；⑧解决争议的方法。