与非法集资的区别

众所周知，互联网＋金融这种融资方式是合法的，受法律保护；而非法集资是非法的，法律风险极大。那么，这两者之间有什么区别呢？在本书的最后，就来集中说说这个问题，以尽可能消除法律隐患。

融资企业借助互联网＋融资的主要途径有3条：一是融资企业直接融资，二是股东融资，三是吸收P2P网络平台为公司股东。其中，最容易纠缠不清的是非法吸收公众存款即俗称的非法集资问题。

非法集资的标准

本书开头就提到，非法集资的概念是以非法占有为目的、使用诈骗手段向社会公众吸收资金的行为，其根本特征在于非法或变相吸收公众存款，然后用于货币资本经营而不是生产经营活动。

根据2010年最高人民法院颁布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用若干问题的解释》，构成非法吸收公众存款或变相吸收公众存款罪，需要具备以下4个构成要件：一是未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；二是通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；三是承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给予回报；四是向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

而2014年4月中国银行业监督管理委员会处置非法集资办公室特别指出，在P2P网络集资中有以下三种情形可能涉嫌非法集资：一是资金池。例如，一些P2P网络借贷平台把借款需求设计成理财产品，然后出售给贷款人；或者先归集资金再寻找借款人和借款项目，从而使得贷款人的资金进入借贷平台账户，这样就形成了资金池，这种资金池就有可能成为非法集资。二是一些P2P借贷平台没有尽到借款人身份真实性的核查义务，未能及时发现或者默许借款人以虚假借款人名义发布虚假借款信息，向不特定的人群募集资金，用于房地产、股票、债券、期货投资等，或者用于高利贷。三是个别P2P故意发布虚假高利贷借款标的募集资金，采用借新还旧的庞氏骗局模式在短期内募集大量资金。

划清与非法集资的界限

对照最高人民法院的司法解释和金融监管部门的认定标准可以看出，互联网＋融资平台的性质属于以投资为目的、借助网络平台汇集资金，如果平台直接成为股东便属于自融业务，有可能涉嫌非法集资。

怎么办？有两种途径可以选择：一是P2P只提供中介业务，让借款人和贷款人自我对接，这样就可以避免非法集资之嫌。因为这样一来，你根本就没有“集”资，所以也就谈不上非法集资了。二是根据最高人民法院司法解释中规定的一种例外情形，即非法吸收或者变相吸收公众存款主要用于正常生产经营活动、能够及时清退所吸收资金的，可免于刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。这就是说，你可以通过维持债务清偿能力、避免资金链断裂来降低实际承担刑事责任的风险。^[15]

上述是就互联网＋融资平台角度而言；对于广大投资者来说，则可以通过上述标准衡量该业务与非法集资有多远的距离。

【注释】

[1]《“互联网＋众筹”：草根创业者的融资“乐园”》，中国电子商务研究中心，2015年7月29日。

[2]王晓洁、孙飞：《互联网金融步入百姓生活，惠民还需细则推动》，载《经济参考报》，2015年7月24日。

[3]《e租宝：互联网金融论坛深受与会青睐》，中国网，2015年7月31日。

[4]余一：《滴滴快的完成20亿美元融资》，腾讯网，2015年7月8日。

[5]《农发贷获央视点赞，农业互联网金融迎来春天》，CCTV2，2015年7月25日。

[6]《大麦试水互联网金融，推出“演出宝”融资服务》，山西新闻网，2015年7月30日。

[7]sys_admin：《挂牌遭遇李鬼，你挂对了吗》，东方融资网，2015年5月8日。

[8]Yves-YAN：《当心从10亿估值沦落到一无所获！创业者签订融资协议时该注意什么》，36氪，2015年5月14日。

[9]江宏、骆露：《统一互联网公示登记，完善动产融资体系》，载《当代金融家》，2015年第4期（2015年7月）。

[10]袁梦：《借款逾期，担保人全身而退恐难》，东方融资网，2015年7月21日。

[11]阮加文：《温州担保噩梦：企业互保联保危机拷问民间借贷》，载《法人》，2012年7月4日。

[12]李冰：《3年内逾千家P2P平台跑路，仅4家有判决结果》，载《证券日报》，2015年8月29日。

[13]袁梦：《无抵押贷款当心是骗局，路边的野花别采》，东方融资网，2015年7月21日。

[14]乐涛、杨维斌：《“无抵押贷款”，你信吗？信了，你就上当了》，载《江南时报》，2013年1月17日。

[15]雷继平：《“融资租赁＋互联网金融”相关重要问题及法律风险（2015）》，法客帝国，2015年7月30日。