公司控制权

上市公司收购和反收购战争夺的焦点是公司的控制权。公司控制权一般有两种含义:一是“公司之间的控制权”中所指的“股东控制权”,它主要表现为不同股东对公司控制权的争夺。现代企业理论认为,所有权和控制权的分离使股东和管理者之间形成一种委托代理关系。在这一委托代理分析框架中,作为委托人的股东总是希望作为代理人的管理者能够从股东利益最大化出发来管理公司。但是由于股东和管理者之间存在信息不对称,而且代理人本人又存在道德风险问题,因此,股东必须要通过一定的控制机制对管理者进行监督和约束。这些机制主要包括投票代理权争夺(proxy contest)、要约收购(tender offer)或兼并以及直接买入股票(direct share purchase)。二是企业内部的“管理层控制权”,主要指公司管理者内部竞争、董事会的构成和大股东的监督等。无论是以董事会构成为代表的内部控制机制,还是以收购、代理投票权竞争为代表的外部控制机制,都会造成管理者之间争夺公司资源的管理权。因股东控制权争夺形成的市场可称之为“间接控制权市场”,而反映在企业内部形成对公司直接控制的过程称之为“直接控制权市场”。本书重点关注的是股东控制权,即收购方谋求取得的对目标公司的控制权。

收购的目的是获得或可能获得对被收购公司的实际控制权,而不是一般意义上的控制权。关于实际控制问题,《上市公司收购管理办法》在附则中第八十四条对此作了明确的界定。从这个意义上讲,构成对一个上市公司实际控制的人就是实际控制人。值得一提的是,最终实际控制人与实际控制人还是有区别的。例如,依据上述标准,A控制B,B控制C,那么C的最终实际控制人就是A,而不是B。