关联交易风险及防范

关联交易一般是指具有关联关系的主体即关联方之间的交易，是公司运作中经常出现的而又易于发生不公平结果的交易。《公司法》第21条第1款明确规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”

法律对关联交易进行规制的前提与基础，在于对其不利性或危害性的承认。依据公司法理论，关联交易实质是一种利益冲突交易。

从公司内部关系分析，关联交易的存在可能产生两种类型的权利侵害：（1）公司管理层利用其日常管理地位及职权，操纵公司与自己或其关联人进行不公平交易，进而损害公司及公司股东的利益；（2）公司控股股东利用其控股地位及对公司的控制权，操纵公司与自己或其关联人进行不公平交易，进而侵害公司非控股股东的利益。

从公司外部法律关系分析，公司可能会利用关联交易恶意或不公平地转让资产或义务，致使公司的债务偿还能力降低，从而损害债权人利益；在国有企业背景下，更可能侵害国家及公共的财产权益。

鉴于此，法律引入了关联交易条款，对企业关联交易行为进行规制。

但需要说明的是，法律并不绝对禁止关联交易，合法及公平的关联交易有利于企业降低交易成本及商业风险、提高经济效益，因此受法律保护。

法律风险一

1.风险名称：关联购销、关联担保。

2.表现形式：销售给控股股东和非控股子公司、在不同控股程度的子公司间安排销售、上市公司溢价采购控股子公司产品及劳务形成固定资产以及商标使用权的交易调节。

3.法律后果：可能因程序瑕疵导致关联购销交易被认定利益输送或认为关联担保损害公司及股东利益。

4.防范技巧和方法：企业进行关联购销、对关联企业提供担保等，均应严格按照企业规章制度进行，包括符合程序和实质要求。避免控股股东及实际控制人一手包办。

法律风险二

1.风险名称：关联交易执行不当。

2.表现形式：反复修改涉及关联交易的合同，自行更改交易条件，或重复审批或不再申请审批，用原审批合同样本修改直接使用，关联交易审批后缺乏相应监督。

3.法律后果：关联交易执行不当，可能导致公司经营效率低下或资产遭受损失。

4.防范技巧和方法：关联交易合同一经确认，公司各部门应当严格按照批准后的交易条件进行交易。关联交易执行过程中，任何人不得自行更改交易条件，如因实际情况变化确需更改时，则应按照更改后的交易条件重新确定审批权限，并履行相应的审批程序。

公司有必要制定专门部门或专人定期对关联交易执行情况进行监督检查，对出现的问题应及时进行分析和改进，对发现的违规行为应及时通报情况，并严格追究相关责任人的责任。同时，应该定期对本公司的内部控制体系进行评价，提出改进和完善的建议，以充分发挥内部控制的作用，提高其实施质量和水平。

另外，公司可建立关联交易内部报告制度，采取有效措施防范关联方以垄断采购和销售业务渠道等方式干预公司经营，防止控股股东及其关联方以各种形式占用或转移资金、资产及其他资源，不得为股东及其关联方提供担保。若发现异常情况，应立即提请董事会采取相应措施，上市公司还应及时向证券机构报告。

法律风险三

1.风险名称：关联交易未经适当审批或超越授权审批。

2.表现形式：关联交易操作程序不当，没有事先经过审批，或越权审批。

3.法律后果：关联交易未经适当审批或超越授权审批，可能会因出现重大差错或是欺诈行为而导致公司的损失，损害中小股东利益的损害，让公司陷入不必要的纷争。

4.防范技巧和方法：关联交易应当有合理、透明的决策程序和决策权限，主要通过以下制度来保证：（1）建立关联交易分级授权审批制度。根据关联交易的风险和重要性程度，对关联交易进行分类管理，分别赋予股东大会、董事会、董事长或其授权代表相应的审批权限，严禁越权审批。考虑到相当一部分企业的日常性关联交易频率高，但金额有限，如果一味地从严控制，要求参照非日常性关联交易的审批规定，则不仅会严重影响公司的交易效率，同时也造成公司运营成本的不必要增加。有鉴于此，从成本效率相权衡的角度出发，公司可以对关联交易进行分类管理。（2）建立关联交易事项回避审议制度。当股东大会、董事会对某一项关联交易作出决议时，与该关联交易有利害关系的股东、董事不得就其持有的股份行使表决权，并应当予以回避。（3）法律顾问对重大关联交易出具法律意见书制度。作为公司法律顾问对关联交易的合同进行公允性事前审核，并对关联交易是否履行、可能涉及的法律风险发表独立意见，并出具法律意见书。

法律风险四

1.风险名称：关联交易定价不合理。

2.表现形式：关联方制定相互间交易的内部价格，该价格可以远高于或低于会计成本，在某些情况下，甚至与实际成本没有直接的关系。

3.法律后果：关联交易定价不合理，可能导致公司资产损失或中小股东权益损失。

4.防范技巧和方法：公司应当建立关联交易询价制度，明确关联交易询价程序，确保关联交易的公允。要求关联单位把关联交易视同与独立第三方进行交易。公司应定期对关联交易定价及价格执行情况进行审核、分析，必要时，应聘请专业评估师或财务顾问等相关中介机构为公司提供专业咨询服务。但是，需要注意某些关联交易因内部特性及风险度低导致利润不同等，均是价格考虑因素。故而关联交易的定价不能简单地等同于市价或独立的第三方的价格。如果规范有关定价政策的披露，即要求公司在财务报告中详细披露关联交易定价的基本要素，包括价格制定的方法、成本或市价、净利润或毛利率、选择该方法的理由、与公平市价的差异及对财务报表的影响等信息，并提供由独立财务顾问签发的关于关联交易是否公平的声明则可很大程度上有效避免不公允的关联交易。

法律风险五

1.风险名称：违法披露关联交易。

2.表现形式：用会计准则或其他政策法规的不完整性，掩饰非正常交易关联交易；关联交易内容披露不全或失实，如对有关交易要素（如交易金额或相应的比例、未结算项目的金额或相应的比例、交易价格、定价策略等）往往不予披露；对关联交易的内容披露含混不清，如只说明关联交易，未说明关联方究竟是何关系，有的只说明交易量，没有说明金额的方向。

3.法律后果：如果涉及上市企业，或拟上市企业，因我国已颁布的会计准则、股票上市规则等对关联方的界定，以及关联交易披露的内容、格式和方法都作出了详细的规定。上述行为可能受到证监会和证券交易处罚或谴责。此外还可能遭受外部处罚、经济损失和信誉损失。涉及企业融资、企业收购，披露关联交易不彻底、不明确，会被认为故意隐瞒有关信息，导致企业陷入不必要的纠纷。

4.防范技巧和方法：公司应指定专门部门或专人对相关信息进行审批，并充分利用管理信息系统，确保内部控制有效实施。上市公司应确保关联交易信息披露的真实性，避免出现虚假记载、误导性陈述等情形，建立重大信息对外披露制度，明确规定重大信息的范围和内容，确保在成本效益原则的基础上披露所有重要信息，避免出现重大遗漏。因此，在重大关联交易经股东会或董事会审批批准后，经相关的信息披露程序，上市公司应及时向证券监管机构报告，并向社会公众公告，披露关联方关系及关联方交易，包括关联方关系的性质、交易类型及交易要素等信息，以尽到企业及其管理者关联交易披露义务。