跨国资产证券化中的强制执行

五、跨国资产证券化中的强制执行

在资产证券化交易的跨国层面上，一个很重要的问题就是能否强制执行某一项权利，因为权利所由产生的法律体系不一定与权利被执行的法律体系相同。投资者一般都希望发起人能够受到投资人所在法域的管辖，或者至少受到SPV所在法域的管辖。因此投资者必须确定某一法域是否会强制执行这种融资安排。服从某一法域的管辖一般包括在投资者或者SPV所在的法域设立发起人的代理人，由该代理人来接受送达。这种代理人就是一般所说的程序代理人(Process Agent)。

如果投资者能够在他自己所在地法域或者SPV所在地法域对发起人主张管辖权，发起人在他自己的法域以外有无重要的财产就关系不大了。投资者只需要在发起人所服从管辖的法域起诉、得到判决，然后将该判决拿到发起人所在地法域申请执行。^[37]

另一个问题是发起人根据其所在国家的法律享有国家豁免权，特别是当他拥有主权或者半主权的性质时，如何要求发起人承担责任，就会变成一个棘手的问题。要求发起人放弃主张这种豁免权是一种解决办法。在美国，根据1976年美国《外国主权豁免法案》这种对于国家豁免权的放弃是可以强制执行的。但是这种国家豁免的方案仅仅是在美国能够被强制执行，在其他国家则不一定。

其他的主权风险包括货币汇兑的控制所带来的风险。发起人所在地国家可能会限制相关外国货币的出口和私自使用。这种风险可以通过发行以当地货币而不是以资产计价货币为面值的证券来减少。如果发起人在其所在法域之外拥有重要的资产或者拥有外国债务人的应收账款，或者安排一项以当地货币兑换美元的远期交易，这样也能够减少货币汇兑的风险。要注意确定的是发起人所在的法域是否对外国的债务施加时间上的延迟限制，在南美国家、俄罗斯等都曾经对外国的债务在一定时间限制清偿，或者SPV是否必须要经过许可以后才能对发起人强制执行。