非法经营罪辩护技巧

非法经营罪要求非法经营行为达到“情节严重”的程度，亦即并非所有扰乱市场秩序的非法经营行为都可构成本罪，而必须是情节严重的才构成。作为辩护律师，为非法经营罪进行辩护，可以从行为人经济活动过程中的行为是否达到“情节严重”加以考虑，所谓“情节严重”，首先，就要参照经济衡量标准：（1）经营数额是否属于巨大？（2）销售金额是否巨大？（3）获利数额是否较大？（4）是否造成合法经营者的严重经济损失？（5）是否给国家造成严重经济损失？

其次，还要考虑如下问题：

（1）违反“国家规定”还是地方规章。所谓“国家规定”是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。对于违反地方性法规、部门规章的行为，不得认定为“违反国家规定”。

（2）对没有在法律司法解释（如两高司法解释的“20”种）列明犯罪案件中的经营行为是否属于“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。根据罪刑法定原则，法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚，刑法第二百二十五条第四款“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”使得本罪成为“口袋罪”，一些未被法律规定的行为也被纳入法网。

刑不可知，其威不可测，关于此条款的规定应由国家完善立法，公民才能依法守法。作为辩护律师，当事人依据该条款被指控的，可从此角度为当事人辩护。

（3）此外，在组织、领导传销活动罪单独罪名后，对参与组织、领导传销活动行为尚未达到组织、领导传销活动罪立案追诉标准，但经营数额或者违法所得数额达到非法经营罪立案追诉标准的，不能以非法经营罪定罪处罚。从立法原意分析，对传销活动仅适用组织、领导传销活动罪，不再以非法经营罪定罪处罚。

（4）对持有烟草专卖零售许可证，但多次实施批发业务，而且从非指定烟草专卖部门进货的行为，属于超范围和地域经营的情形，不宜按照非法经营罪处理，应由主管部门进行处理。

（5）未经许可从事非法经营行为，但审理期间相关行政审批项目被取消的，不构成非法经营罪。