发现制胜机会

我们认为，制胜的战略路径至少包括“庭前战略、庭中战略、庭后战略”三个环节，每一个环节都有制胜的机会，法务人员要敏锐地捕捉、寻找制胜的机会。

庭前战略是指法务人员从接待当事人开始到开庭审理前所做的策划工作。包括立案要件审查、庭前证据交换、补证、与当事人交换意见等。一般来讲，包括弄清诉因、确定当事人、提交证据，准备法条等基本工作。在庭前阶段，法务人员最好不要轻易对案件性质进行定性分析，更不能向当事人吹嘘案件一定会如何，只能做一些释疑性咨询工作，因为在没有完全获得案件的全部信息之前，任何意见都显得唐突，意料不到的事情随时会给案件增加变数。

从接案开始，法务人员就要确定该案是采取寻求诉讼判决为主线，还是始终贯彻和解为主线的诉讼战略意图。要从战略上把握如何立案才能有利于己方，如合理选择当事人，根据诉讼纠纷是否存在多方当事人的问题，分析连带责任、共同责任、按份责任及同类诉讼标的众多纠纷等选择好共同原告、共同被告；是否能够依据与诉讼标的物有直接利害关系而确定第三人。

当民事权利主体认为自己的民事权利受到侵害或与他人发生争议时，向人民法院提起民事诉讼的时候，必然要有提出诉讼的原因，这就是所谓的诉因。

诉因具有两个基本功能：一是确定法院审判的对象，它被限定在人民法院的案件受理范围；二是明确告知被告方行使抗辩权的范围。同时诉因在一定程度上也限制了第三人的确定及对方当事人提起反诉的范围。

在民商诉讼中，诉因是诉讼双方当事人的攻防要点所在，也是主审法官归纳争议焦点所在。诉因一般是由当事人在起诉时自行确定的，原告可以依其对引发争议的事件或行为的认识和判断，决定提出何种诉讼。针对原告所选择的诉因，被告可以提出自己的抗辩意见，来证明原告的诉因与其请求没有因果关系，或者被告认为自己的行为属合法合理，与对方所受损害或侵害没有事实上和法律上的因果关系。

当事人正确选择诉因，可以顺利实现诉讼目的，如果选择诉因不恰当，致使案件审理朝不利于自己的方向发展，最终可能导致败诉。

在确定诉因后，法务人员要用很大精力分析当事人的责任形态，首先确定是违约、侵权、竞合，还是存在其他特殊责任形态。对于已明确责任人的情形下，通过“连带责任（含共同责任）、按份责任（含独立责任）、不真正连带责任和补充责任”四种形态来确定当事人的责任形态。

违约责任是违反合同的责任，侵权责任为侵犯人身权、财产权所应承担的民事责任。当某一违约行为构成违约方对对方人身和财产权益的损害负有部分或全部责任，即该行为既符合违约要件又符合侵权要件时，则形成民事责任中违约责任与侵权责任之竞合。现实生活中有不少类似事例，如交付的啤酒因啤酒瓶爆炸致买受人受伤、发生交通事故等。

法务人员在立案前还要思考是否有管辖法院交叉的问题，最有利的管辖权法院是哪一个；是否有与诉讼时效及除斥期间有关胜诉权丧失问题等。

公司发生纠纷时，法务人员还要考虑如何解决纠纷更有利于问题的解决，特别是对于与员工有关的纠纷，更应做到合情、合理、合法。下面摘录一宗有关利用职权公房私买的案例总结，以说明解决相关问题的灵活性。