年《投资公司法》的有关规定

一、1940年《投资公司法》的有关规定

(一)SPV得适用1940年《投资公司法》

1940年《投资公司法》是美国历史上第一次对投资公司问题进行规范的法律。该法是美国全面证券立法的一部分，其主要目的是遏制美国证券市场上广泛地滥用权力，保护公众不受欺诈及保证对市场的足够控制和信息的充分披露。和1933年《证券法》以及1934年《证券交易法》的规定不同，前者主要集中于规定同证券的发行、买卖和交易相关的信息披露，而后者则是一部全面实质性的调整规范，要达到该法的要求的成本将是非常高昂的。^[37]根据该法的规定，任何主要从事拥有或持有证券业务的实体按照某些豁免条件的要求，应该在美国证券监管委员会作为投资公司进行登记。但是，由于SPV本身只是一个中间机构，如果SPV作为投资公司进行登记，从经济上来说将是不可行的，因此资产证券化的交易都应该构造成符合1940年法规定的各种登记豁免，从而能够免予在美国证券监管委员会进行登记。

根据1940年《投资公司法》第3(a)条的规定，投资公司被定义为:“(1)主要是从事证券的投资、再投资或者是证券的买卖”的实体;或者是(2)拥有或者获得投资证券的价值超过其总资产价值40%(不包括政府债券和具有流动性的现金项目)。“证券”的含义根据第2(a)(36)条的规定包括票据、股票、债券、债务凭证、可转让的股份、投资合同以及“任何一般被当作证券的票据与利益。”^[38]根据该条的规定，大多数的应收账款和现金流都是1940年法所规定的证券，因为它们都是“债务凭证”，从而发行这些债务凭证的SPV都应该构成投资公司，并应该适用1940年法。

(二)SPV得享受之投资公司注册豁免

根据1940年《投资公司法》，有以下几种投资公司的注册豁免可以适用于SPV。

第一种豁免是“第3(c)(5)(A)条豁免”。最经常被援用的豁免条款是1940年法的第3(c)(5)(A)条规定，该条规定将“主要从事”收购、持有构成“票据、汇票、承兑、公开的应收账款账户以及其他表征商品、保险或服务的购买价格的债务”的应收账款的任何“实体”从投资公司的定义中排除出去了。^[39]有许多但不是所有的应收账款都属于第3(c)(5)(A)条规定的例外。这一般包括最为常见的应收账款——贸易应收账款——因为它们代表的是商品的购买价格。其他的应收账款则并不是很明显地属于第3(c)(5)(A)条所规定的例外。^[40]

第二种豁免是“不行动函”的豁免。如果某一应收账款的转让不是明显地属于第3(c)(5)(A)条所规定的例外，那么在某些情况下，有可能通过从美国证监会获得“不行动函”(No-Action Letter)来获得豁免，这实际上和投资公司注册豁免的效果是一样的。

在Days Inns of America，Inc.案件中，证监会的工作人员申明，如果由Days Inns的全资子公司从该公司受让某一些特许权使用费的应收账款，然后以私募的方式发行，出售这些有应收账款担保的票据然后将收入贷款给Days Inns公司以便为母公司的债务提供某种融资。这些应收账款将被视为代表了Days Inns公司对于其受让人的各种服务的出售价格，依据此，我们将认为这种应收账款是属于第3(c)(5)(A)条规定的例外范围内。

第三种豁免是“私人投资公司的豁免”。除了第3(c)(5)(A)条规定的属于豁免范围的应收账款买卖以外，还有一些未知性质的应收账款，对于这些未知性质的应收账款，1940年法规定了“私人投资公司的豁免”的情况可资利用。如根据该法的第3(c)(1)条的规定:“任何发行人，如果其所发行在外的证券(而不是短期票据)的持有人不超过100人，而且它现在没有发行且现在也没有准备进行公开发行的，该发行人不是本法所称的‘投资公司’。”这种所谓的“私人的投资公司”豁免常常和1933年法规定的私募豁免一起使用，将SPV的利益给与一定数量的机构投资者和其他的持有人。^[41]

第四种豁免是证券监管委员会的“命令豁免”。如果没有明确的法规豁免可以援用，1940年法的第3(b)(2)条以及第6(c)条规定SPV可以向证监会申请颁发豁免其注册的命令，这种豁免需要两个条件:(1)SPV主要从事的业务不是证券的投资、持有和买卖业务活动;(2)豁免对公共利益是必要和适当的，并且与保护投资者利益以及1940年法的其他的目的是相一致的。要获得这项申请的决定需要几个月并且也不能保证证监会肯定能够给与这项豁免的命令。但是，由于根据1940年法进行登记的成本实在太高，SPV往往也将这种“命令豁免”作为不得已的办法来加以利用。