建设工程合同订立前的管理

合同订立前的管理，主要是签订合同的当事人从履行合同的角度对合同文件进行全面的审查和分析，将合同目标和合同规定落实到合同实施的具体问题和具体时间上，用以指导具体工作，如发现问题当事人应及时予以纠正，使合同目标能落实到履行合同的具体事件和工作上，最终形成一个符合要求的合同，从而使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求实施，为合同执行和控制确定依据。

合同订立前的管理，主要是合同分析，包括合同合法性分析、完备性分析、公平性分析、整体性分析、合同类型的选择分析、合同条款的选用分析、合同间的协调分析、合同应变性分析和合同文字唯一性和准确性分析。

(一)合同合法性分析

建设工程合同合法性分析，主要是指分析研究建设工程合同中各个合同条款是否满足法律法规所规定的内容和要求，是否存在法律不允许的内容和条款，合同合法性分析的主要内容包括:

(1)合同当事人的资格合法。

(2)项目具备招标和签订合同的全部条件。

(3)合同的内容和所指的行为符合合同订立的原则。

(4)有些需经公证或官方批准方可生效的合同，是否已办妥了这方面手续，获得了证明或批准。

(二)合同完备性分析

合同的完备性包括合同文件完备性和合同条款完备性两个方面:

1.合同所包括的各种文件齐全

《建设工程施工合同(示范文本)》一般包括合同协议书、合同通用条款、合同专用条款三部分组成，此外，构成施工合同文件的组成部分，除了这三部分之外，一般还应包括中标通知书、投标书及其附件、有关的标准、规范及技术文件、施工图图纸、工程量清单、工程报价单或预算书。

2.对各有关问题进行规定的条款要齐全

若采用标准合同文件，如《建设工程施工合同(示范文本)》中的条款，虽然其通用条款部分条款齐全，对于一般的工程而言，内容已较完整，但对于某一特定的工程，根据工程具体情况和合同双方的特殊要求，还必须补充合同专用条款。若未采用标准合同文本，则应以标准文本作样本，对照所签合同，寻找缺陷，补齐必需的条款。若尚无标准合同文本，如联合体协议、劳务合同，则须收集实践中的同类合同文本，并作相互补充，以保证所签合同的完备性。

(三)合同公平性分析

合同公平性分析主要是指合同所规定的双方的权利和义务的对等、平衡和制约问题，可以从以下几个方面进行具体分析:

(1)双方的权利和义务应该是对等的、公平合理的。某些显失公平或免责条款，显然违反了公平原则，应予以删除或修改。

(2)合同规定一方的权利，则同时应考虑到这一方行使该权利应如何制约，分析这一方行使该权利有无滥用该项权利的可能，以及行使该权力应承担的义务和责任等。

(3)合同规定一方一项义务，则也应规定其有完成该项义务所必需的相应权利，或由此义务所引申出的权利。

(4)合同规定一方一项义务，还应分析承担这一项义务的前提条件，若此前提由对方提供，则应同时规定为对方的一项义务。

(四)合同整体性分析

合同条款是一个整体，各条款之间有着一定的内在联系和逻辑关系。一个合同事件，往往会涉及若干条款，如关于合同价格就涉及工程计量、计价方式、支付程序、调价条件和方法、暂定金额的使用等条款，必须认真仔细地分析这些条款在时间上和空间上、技术上和管理上、权利义务的平衡和制约上的顺序关系和相互依赖关系。各条款间不能出现缺陷、矛盾或逻辑上的不足。

(五)合同类型的选择分析

合同按其计价方式主要有单价合同、固定总价合同和成本加酬金合同等。各种类型合同有其适用条件，合同双方有不同的权利与责任分配，承担不同的风险。工程实践中应根据具体情况选择合同类型，有时一个项目的不同分项有不同的计价方式。如一个建设工程项目若施工目标明确、施工技术成熟、施工方法统一，则往往选用总价合同;若工程项目内容、技术经济指标一时还不能明确、具体地予以规定时，往往要采用单价合同形式;若工程项目要求紧迫、风险很大、技术指标不确定时，可以考虑成本加酬金合同。

(六)合同条款的选用分析

合同条款和合同协议书是合同文件最重要的组成部分。发包人应在保证履行招标承诺的基础上，根据需要选择拟订合同条款，可以选用标准的合同条款，也可以根据需要对标准的文本作出修改限定或补充。选用合同条款时，应注意以下几个问题:

(1)应尽可能使用标准的合同条款。

(2)合同条款应与双方的管理水平匹配，否则执行时有困难。

(3)选用的合同条款双方都较熟悉，既利于业主管理工作，又利于承包商对条款的执行，可减少争执和索赔。

(4)选用合同条款还应考虑到各方面的制约。

(七)合同间的协调分析

从建设工程合同的分类和合同管理的分类原则可以看出，一套完整的建设工程合同包括若干个环节和多专业类别，如:勘察、设计合同、招标代理合同、造价咨询合同、监理合同、工程物资采购合同、施工合同、贷款合同等。在合同体系中，相关的同级合同之间，主合同与分合同之间关系复杂，必须对此作出周密分析和协调，其中既有整体的合同策划，又有具体的合同管理问题。合同间的协调分析具体分为合同体系工作内容的完整性分析和各个合同经济技术间的协调分析。

(八)合同应变性分析

由于建设工程项目具有建设周期长、工程造价高、建设环境复杂等特点，所以在合同履行的过程中，往往会遇到一些事先无法预见的事件发生。为了适应这些突发性事件对建设工程项目和当事人的影响，就要求合同状态要随之调整，以适应工程项目环境的变化。

所谓合同状态是指合同各方面要素的综合，它包括合同价格、合同条件、合同实施方案和工程环境四方面。这四个方面相互联系、相互影响、相互制约，综合成一个合同状态。一旦合同状态的某一方面因外界未知因素发生变化，即打破了合同状态的“平衡”。合同应事先规定对这些变化的处理原则和措施，并以此来调整合同状态，这就是合同的应变性。合同应变性可从合同文件变化、工程环境变化和实施方案变化等方面加以分析。

(九)合同文字唯一性和准确性分析

对合同文件解释的基本原则是“诚实信用”，所有合同都应按其文字所表达的意思准确而正当地予以履行，在订立合同过程中，要仔细研究合同条款的用语的准确性，避免出现模棱两可和具有歧义的语句。例如，在某供应合同中，付款条款对付款期的定义是“货到全付款”，而该供应是分批进行的。在合同执行中，供应方认为，合同解释为“货到，全付款”，即只要第一批货到，购买方即“全付款”。而购买方认为，合同解释应为“货到全，付款”，即货全到后，再付款。从字面上看，两种解释都可以。双方争执不下，各不让步，最终法院判定本合同无效，不予执行。