正当防卫和紧急避险

三、正当防卫和紧急避险

1．正当防卫

正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行为。正当防卫是与违法犯罪行为作斗争的一种方式，刑法规定，正当防卫行为不负刑事责任。为了保证正当防卫的正确行使，法律规定正当防卫必须具备四个条件。

第一，必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受非法侵害而实施的防卫行为。防卫目的的正义性，是正当防卫成立的首要条件，也是刑法规定正当防卫不负刑事责任的重要根据。

第二，必须是对正在进行的不法侵害而实行的防卫行为。⑴是指侵害行为在客观上必须是确实存在的，而不是主观想像或者推测的；⑵侵害行为必须是正在进行的，而不是已经结束或者尚未发生的。对任何合法的行为，都不能实行正当防卫。

第三，必须是针对进行不法侵害者本人实行防卫。即只能对不法侵害者本人造成损害，不能对没有实施不法侵害的第三者造成损害。

第四，正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。是否明显超过必要限度造成重大损害，是区别正当防卫和防卫过当的标志。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

为了严厉打击暴力犯罪，我国《刑法》规定对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

2．紧急避险

紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的以较小损失而保全更大利益的行为。紧急避险必须具备四个条件。

第一，必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在发生的危险而采取的。刑法关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

第二，必须是对正在发生的危险而采取的。紧急避险只能在危险已经发生而又尚未解除这一段时间条件下进行。如果危险尚处于潜在状态或者危险已经排除，都不能实行紧急避险。

第三，必须是在迫不得已的情况下采取的。即行为人找不到任何其他方法排除危险，出于迫不得已而采取的紧急避险行为。如果当时还有其他方法可以避险，就不能采取紧急避险，否则构成犯罪的还要负刑事责任。

第四，不能超过必要限度，造成不应有的损害。即紧急避险造成的损害必须小于所避免的损害。《刑法》规定：紧急避险不负刑事责任；超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。