托管的履行及监管

企业托管经营的实施与控制是针对托管经营行为过程而言的。托管经营协议签订生效后，托管经营主体双方以法人财产权的交付为起点进入了托管经营行为的实施阶段。在整个行为过程中，托管经营主体双方应严格按照托管经营协议的要求开展托管经营活动。委托者通过有效的监督和必要的控制引导受托者正确合法地占有和使用法人财产权，并履行约定的义务，保证托管经营正常顺利地进行；受托经营者通过托管经营方案的实施保证托管经营协议的执行，通过托管经营过程中具体有效的决策和托管经营行为的实施确保资产保值增值目标的实现。在托管经营过程中，如出现与保值增值目标有重大差距或遇到不可预测重在问题时，托管经营主体双方应在维护协议原则性及严肃性的基础上及时通报协商，提出解决问题的具体意见及办法，以避免资产的损失或流失。

资产托管业务是近年来国内日益重视和迅速发展的一项新型中间业务和创新企业服务产品。只要有企业改制行为，都可能存在托管机制的引入，具有先进管理技术及托管经营的托管企业以其擅长的服务为各类需要托管的企业进行服务，各方进行托管均应履行必要的工作。

1.在正式移交托管前，委托人应当进行如下工作：（1）组建托管企业原主要工作人员（法定代表人、经营负责人、财务等）组成的企业留守工作，进行清点整理工作，以便受托人接管；（2）对托管企业的证照、印章及合同等进行清点整理；（3）对托管企业进行全面审计，主要是对提交的资产、负债、权益的真实性、合法性进行核定，制作报告；（4）对原法定代表人在企业关停前一年内的经营责任进行评估界定；（5）对托管企业关停前半年内发生的财产转让、处置及债务偿还等行为的合理合法性进行审核界定；（6）对移交专业托管公司之前的过渡性托管中的资产变动情况提供必要的合法的资产（含债权债务）处理报告及依据；（7）对托管企业正在履行的合同情况及已经审结但尚未执行或未被执行的诉讼案件情况以及正在诉讼阶段案件的进展情况作出书面说明；（8）对托管企业的对外担保情况作出书面说明；（9）提供托管企业关、停证明材料；（10）提供托管企业纳税情况说明。

2.托管协议签订后，以移交日为基准日，由委托人、受托人确认向受托人移交下列财产、资料，因移交工作时间所限委托人未能及时提供的资料，应在移交后补齐：（1）所有证照、印章、财务账册、管理文件、人事档案、业务档案、技术资料；（2）留守人员清单、资金清单（包括银行存款、企业对外的股权）、财产清单（包括不动产、动产、存贷、办公设备、用品等）、应收债权及对外债务清单。相应表格按统一的规范表格制作填定；（3）交接具体财产，签署交接清单；（4）移交对托管企业的审计报告、对法定代表人的评估报告、托管企业关停前半年内资产处置报告、移交至托管公司之前的过渡性托管中处置资产的情况及书面材料或合同、对外担保情况说明、纳税情况说明、在履行期内的合同情况说明、在诉讼或执行中的案件情况说明；（5）托管企业对受托人的授权委托书。

3.受托人受托后应当进行如下工作：（1）对托管企业的资产、债权、债务进行必要的清查核实；（2）对于没有遗留问题可以注销的企业，提交注销处置方案，经委托人、受益人同意后，按法律程序办理注销手续；（3）对于资不抵债、无法重组的企业，提交破产处置方案，经委托人、受益人同意后，按法律程序办理申请破产的手续；（4）对于可以重组、转让的企业，提交方案，经征求委托人、受益人意见后，进行重组转让；（5）对于可以盘活利用的资产，进行盘活利用，盘活利用资产所得的收益用于支付托管费用、交纳税款、清偿债务以及由受益人决定使用；（6）对于在对托管企业全面核实过程中发现的违规处置资产清偿债务、账实不符、隐瞒资产、虚报负债、私分财产等情况，向监管部门、委托人提交书面报告。

资产托管业务既是各个监管机构的监管对象，也是监管机构对各领域投资产品和机构实施监管的手段。各类监管机构可依据本行业的法律法规对资产托管业务实施监督管理。

企业托管没有改变产权性质，必须明确双方责、权、利，不能多头管理，留下后遗症。必须明确机监管托管经营期间受托方权利义务的履行情况，共同实现托管目标。必须把握好监督方的介入问题，督促受托方履行资产保值增值的责任与义务，依法监督受托方依法经营、劳资关系，依法依规开展生产经营活动，特别是监督好受托方落实安全生产责任，遵守国家相关安全法律法规及本企业安全规章制度，对安全、环保等重大安全隐患及时整改，预防事故发生。

法律风险一

1.风险名称：新增资产归属。

2.表现形式：对新增或添附的资产和财产的所有权归属约定不明或对新增或添附的资产和财产的后续处理没有约定。

3.法律后果：可能因此对保值增值的界定存在争议，以及对托管收益及分配如何计算带来纷争。

4.防范技巧和方法：双方应对新增或添附的资产和财产的所有权归属进行明确的约定，如约定在托管经营期间出资新增或添附的资产和财产的所有权归受托方所有，受托方拥有完整的处置权和使用权。托管经营期满后，受托方出资新增或添附的财产能够拆除恢复原状的，在不损害被托管方资产安全的前提下可自行拆除。不能拆除的或属于被托管方经营生产所需要的，合理评估作价转让给委托方或被托管方，委托方支付价款给受托方。

法律风险二

1.风险名称：业务开展。

2.表现形式：受托方担心以被托管方名义开展业务，业务成果归被托管方所有，而以自己或委托方名义开展业务。

3.法律后果：可能因此导致业务开展后存在不同的法律后果而引起纠纷。

4.防范技巧和方法：托管的性质决定托管经营期间，被托管方的法人地位仍保持不变，即被托管方仍保留其独立法人地位，可以被托管方的名义对外开展活动，并独立享有和承担其自身的债权债务等。

此外，在托管经营期间，被托管方的日常经营生产、维修改造、改扩建或技术改造及员工开支等费用，由受托人承担和支付。被托管方产生的损益（含非经常性损益）由被托管方承担和享有。受托方除按照约定收取托管经营费用外，不享有被托管方的经营收益，亦不承担被托管方的经营损失。

法律风险三

1.风险名称：财税处理。

2.表现形式：委托方及被托管方由于经营问题，托管前可能存在财务混乱、纳税不清等问题。

3.法律后果：财税处理不好影响托管后正常经营，容易造成运营成本增加，各方利益受损。

4.防范技巧和方法：（1）委托方、被托管方保证提交给受托方的财税报表真实有效或按双方约定标示清楚；（2）托管经营期间，受托方保证能对被托管方进行财务报表厘清及托管前后的合并；（3）被托管方在托管经营期间所产生的一切税费，由被托管方自行承担，委托方有权代扣代缴等。