商业方法专利

9.1.1　商业方法专利

1.商业方法的内涵与外延

根据我国《专利法》，专利分为发明专利、实用新型专利和外观设计专利。⁽¹⁾发明专利是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，分为产品发明和方法发明。实用新型专利是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案，常常在对一个产品进行某些结构改造后申请获得，一般是一些小发明。外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计，如产品外观设计上有创新等。而前述花旗银行在我国所申请的专利主要是“商业方法”类专利，可以归类于发明范畴之内。

虽然传统的商业方法通常被认为是“智力活动的规则或方法”，比如，超级市场商品的摆放方法、汽车制造商的销售方法等，不受专利法保护，但网络环境中的商业方法由于与计算机软件或硬件相结合，从某种意义上看，已不再是单纯的规则或方法了，而是一个系统工程，是商业思想、商业运行模式、计算机软硬件技术方案等内容的集合体，因此商业方法的可专利性正在逐步被认可。

在2000年美国众议院共和党议员Rich.Boucher和Howard.Berman提出的《商业方法专利促进法案》（Business Method Patent Improvement）第2条是这样定义商业方法的：“商业方法是下列方法之一：①一种经营、管理或操作某一企业或团体，包括使用于或经营商业活动的技术方法或处理财经信息的技术方法；②任何使用于体能、教育或个人技巧的技术方法；③上述两项所描述的任何由计算机辅助系统实施的系统性计算方法。”⁽²⁾本书所探讨的“商业方法”仅限于第③项。因为前两项并非由计算机软、硬件系统操作实施，仅属于传统意义上用于商业活动的方法与规则。

分析商业方法的外延，可以总结商业方法的特征如下：

（1）它是一种运用于商务经济活动的方法，目的是提高商业活动精确度、利润或执行效率；

（2）方法的实现过程是电子化过程，由计算机系统和网络系统操作进行，依赖于计算机软件与硬件的相互结合；

（3）核心是创新的计算机程序和软件技术。

2.商业方法专利保护的可行性分析

我国法律至今对商业方法专利尚无规定，但是基于互联网的发展和全球经济一体化的趋势，中国必须对已在或将在我国出现的跨国企业在我国申请的商业方法专利做出应对。我国1993年4月1日起施行的新修改的专利《审查指南》，还是给商业方法专利留下了一定的发展空间。例如《审查指南》第二部分第九章中，更进一步放宽了对计算机程序相关发明专利请求的核准条件，其中阐述道：“如果把计算机程序输入给计算机，将其软件与硬件作为整体考虑，确实对现有技术做出改进，并具有技术效果，构成为完整的技术方案，则不论它是涉及自动化技术处理过程等实用性能上的改进，还是涉及计算机系统内部工作性能上的改进，都不应仅仅因为该发明专利申请中还有计算机程序而不能授予专利权。”⁽³⁾

然而新《审查指南》仍然未直接涉及商业方法的可专利性，但可以从其中相关部分推论出对商业方法可专利性的指导意见。

首先，包含有商业方法及其他与计算机软件相关的应用发明在通常的情况下也离不开计算机硬件。《审查指南》第九章中对含有计算机程序的发明专利的判断标准是：“计算机程序必须能使计算机系统和机器设备以全新的具有创造性的方式运行，劳动者能使计算机或电子数据处理设备产生变化，能使机器硬件技术发生相应变化，并引起机器设备在技术上有新的创造性的改进的计算机程序才可以予以专利保护。”③可见，“软硬结合”是作为审查商业方法发明专利性的必要外在条件，也顺应了世界商业方法专利审查的趋势。

其次，《审查指南》进一步指出：“如果一件涉及计算机程序的发明专利申请是为了解决技术问题，利用了技术手段能够产生技术效果，就不应仅仅因为该专利申请涉及计算机程序而否定该发明专利申请属于专利保护的客体。”④也就是说凡是为了解决技术问题、利用了技术手段并可以获得技术效果的涉及计算机程序的发明专利申请属于专利保护的主题。为了解决技术问题、利用技术手段并可以获得技术效果，这是设计并实施商业方法发明的初衷和主要目的，也是对商业方法“技术性”之判断标准。在专利审查工作实践中，这项“目的—手段—效果”的判断过程，也是必不可少的。只要一项商业方法专利申请满足了上述要求，就可以考虑将该商业方法专利申请纳入可专利性主体范围。