知识产权的执法

在一个国际公约的文本中，既有丰富的实体性条款，又包括详细的程序性条款，这也是TRIPs的一大特点。在TRIPs第三部分—知识产权的执法中，除了一般性的规定各成员保证在其国内法中提供各种公正而平等的执行程序之外，还详尽地规定了民事、行政、刑事程序以及临时措施与边境措施，以确保与贸易有关的知识产权在受到侵犯时能够得到最充分的救济。

1．民事和行政程序

民事诉讼是知识产权权利人寻求救济最基本的途径，协议要求各成员为权利人提供公平合理的民事诉讼程序。在民事诉讼中，救济方式包括：

（1）禁令。司法部门应当有权责令一方当事人停止侵权，特别是在海关一旦批准进口之后，立即禁止含有侵犯知识产权的进口商品在其管辖范围内进入商业渠道。

（2）损害赔偿。在侵权者知道或者应当知道其行为侵犯了他人的知识产权时，司法部门应有权责令侵权者向权利人支付适当的损害赔偿费以及相关费用，例如律师费。在适当的情况下，即使侵权者不知道或者没有正当的理由应该知道她从事了侵权活动，成员也可以授权司法部门，责令侵权者返还其所得利润或/和支付预先确定的损害赔偿。

（3）其他救济。在考虑侵权行为的严重程度和所采取的法律救济之间的协调关系以及第三方利益的前提下，司法部门有权责令将其发现的没有提供任何补偿的侵权商品排除商业渠道，或者在不违反宪法规定的情况下销毁这样的商品，或者将没有提供任何补偿的情况下将主要用途是用于制造侵权商品的材料和工具排除商业渠道。

除了救济措施之外，协议还对证据的提供、相关信息的通告、对被告的赔偿等问题作出了规定。

关于行政措施，协议规定的非常简单，只有一条，如果行政程序涉及案件的是非曲直，而且其结果是责令采取某种民事法律救济措施，则行政程序应当符合协议中有关民事程序的一般规定。

2．临时措施

司法部门有权防止发生知识产权侵权行为或保存有关被指控侵权行为的证据而采取及时有效的临时措施。

TRIPs详细规定了司法部门为避免对权力人造成无法弥补的损害或者有关指控侵权的证据被销毁，在单方请求下采取临时的程序。请求人应当提交现存的任何能够以合理方式获得的证据以证明自己就是权利人，证明自己的权利已经或者马上就要受到侵犯。司法部门有权责令请求人提供足以保护被告和防止滥用的保证金或与之相当的担保。采取临时措施时或者之后，应当及时通知受影响的各方。在采取临时措施后的合理期限内，如果申请人没有提出诉讼，那么司法部门应当取消临时措施。由于请求人的行为使得临时措施有误，或者随后发现不存在对知识产权的侵权或侵权征兆，司法部门有权应被告的请求责令请求人向被告赔偿由采取这些措施而造成的损失。

协议没有明确规定司法机关采取临时措施，但是也没有文明排除这种可能性。临时措施也可由行政部门作出，同样适用上述有关规定。

3．边境措施

边境措施可以以权利人申请，由主管部门包括司法部门和行政部门作出。TRIPs要求各成员采取各种程序保证权利人在正当的理由怀疑进口商品侵犯其知识产权时，能够向主管部门提交书面请求，要求海关中止放行，不让有关的商品进入自由流通。申请人应提供适当的证据，使有关主管部门相信，按照进口国的法律，已可初步认定存在对其知识产权的侵权行为，同时还应提供有关商品的足够详细的说明，是海关能够容易地识别侵权商品。主管部门应在合理的期间内通知请求人是否接受其请求以及海关采取行动的时间。主管部门还有权要求申请人提供足以保护被告和该主管部门并防止滥用保证金或与之相当的担保。

如果在向申请人发出中止放行通知之后不超过10个工作日，海关没有接到有关当事方已经提起诉讼或者有关部门已决定采取延长中止放行的临时措施的通知，则在符合其他进口条件的情况下，应当对该产品予以放行。在特殊情况下，这一期限可以延长10个工作日。由于错误扣留商品而导致进口者、收货人和所有者损失的，主管部门有权责令申请人支付适当的赔偿。

TRIPs还允许主管部门依职采取边境措施。如果主管部门已经获得初步的证据证明有关上商品侵犯了一项知识产权，可以主动采取边境措施。对于旅客个人行李中携带的以及小件托运的少量非商业性产品，不再采取边境措施的范围内。

4．刑事程序

TRIPs要求至少在商业上蓄意使用假冒商标或侵犯版权的案件中适用刑事诉讼程序和刑事处罚。适用的法律补救措施应包括足以起到威慑作用的监禁或罚款，或二者并处，其处罚程序应对具有相应严重性的罪行的处罚程序相一致。在某些案件中，还可采取扣押、没收或销毁侵权商品以及主要用于从事上述犯罪活动的材料和工具。