外资准入负面清单文本的两种类型

负面清单是一种“非列入即开放”的模式，对于没有被列入负面清单的行业或模式，外资准入享受国民待遇。国民待遇是指给予外国投资者和涵盖投资不低于本国投资者的待遇。外资国民待遇有准入前和准入后两种类型，前者包括外资设立、获取、扩大等；后者含外资管理、经营、运营、出售或其他投资处置等。^[2]

国际上外资准入负面清单主要有两大类：一是东道国外资负面清单；二是BIT投资保护协定或FTA自由协定的负面清单。从法理基础、涵盖范围、适用对象和可调整性看，两者有很大差异。前者是东道国政府自主开放的政策文件，依据是东道国法律，负面清单格式自主决定，可以自主修订，适用对象是所有外国投资者；后者是缔约方之间的国际公约，依据是缔约方法律和国际公约，通过多轮谈判博弈形成，需要通过各自人大或国会审议，文本格式严格，适用对象是缔约方的投资者，事后难以调整修改。

东道国外资负面清单与投资保护协定负面清单的关联关系，见图13.1。对于东道国来说，两种类型负面清单存在高度关联性，因为两者的国内法理基础是一致的，均是东道国的投资法律法规，两者反映的是同一个主题。值得一提的是，美国、英国、德国等典型市场经济国家，实际上没有东道国外资负面清单文本，这是因为这些国家投资法律体系较为完善，大多数行业都是开放的，外国投资者可以根据该国投资法律，法无禁止皆可行，自行决定投资行为。

图13.1　两种负面清单的内在关系

注：若东道国投资法律体系清晰完善，外资准入负面清单可以省略，外国投资者可以根据东道国法律开展投资，法无禁止皆可行。例如，美国等。

目前，我国投资管理体制改革，在东道国外资负面清单、投资保护协定负面清单两个方向都在探索和推进。