公司治理机制健全，合法规范经营

>>直通新三板

公司挂牌新三板的过程，是从非公众公司走向公众公司的过程。在这一过程中，公司自身治理机制是否健全、经营要求是否规范起着重要的作用，一个有着健全的自身治理机制、经营规范的公司，对外部投资者的吸引力会更大。

>>深度剖析

1.公司治理机制健全（图2-4）

“公司治理机制健全”是指公司按规定建立由股东大会、董事会、监事会和高级管理层（以下简称“三会一层”）组成的公司治理架构，制定相应的公司治理制度，并能证明其能被有效执行，进而保护股东的权益。

图2-4　健全的公司治理机制

（1）公司依法建立“三会一层”，并按照《公司法》《非上市公众公司监督管理办法》《非上市公众公司监管指引第3号——章程必备条款》等规定建立公司治理制度。

（2）公司“三会一层”应按照公司治理制度进行规范运作。在报告期内的有限公司应遵守《公司法》的相关规定。

（3）公司董事会应对报告期内的公司治理机制执行情况进行讨论、评估。

由于拟挂牌公司多为中小企业，在治理机制上比较薄弱，尤其是一些家族企业更是如此，其董事会成员多为家族成员，建议引进外部董事或管理层。没有建立董事会的企业，应尽快建立“三会一层”。在公司的经营过程中，应提早适应挂牌后的信息披露要求，严格遵守公司章程并使公司制度得到贯彻执行。

2.合法规范经营（图2-5）

“合法规范经营”是指公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员须依法开展经营活动，且经营活动合法、规范，不存在重大违法违规行为。

图2-5　公司合法规范经营的内容

（1）公司无重大违法违规行为。

“公司无重大违法违规行为”是指公司最近24个月内没有因违犯国家法律、行政法规、规章的行为受到刑事处罚或适用重大违法违规情形的行政处罚。

①行政处罚是指经济管理部门对涉及公司经营活动的违法违规行为给予的行政处罚。

②重大违法违规情形是指被行政处罚的实施机关给予没收违法所得、没收非法财物以上的行政处罚的行为，属于重大违法违规情形，但处罚机关依法认定不属于其中的除外；被行政处罚的实施机关给予罚款的行为，除主办券商和律师能依法合理说明或处罚机关认定该行为不属于重大违法违规行为的以外，都视为重大违法违规情形。

③公司最近24个月内不存在涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见的情形。

对于重大违法违规行为，《中华人民共和国行政处罚法》及相关法律中并没有一个确切的概念，这就需要律师自行判断。企业要想证明受到的行政处罚不属于重大违法违规，就要到相关行政机关开具证明文件。一般来说，由于企业上市、上新三板的特殊性，行政机关开具的此类文件也日益格式化和规范化。

一般行政处罚指的是处罚金额低于10万元，没有出现严重情节的，并非是针对公司主营业务做出的处罚。对于这些情况，律师基本上都可以自行做出判断。

（2）控股股东、实际控制人合法合规。

“控股股东、实际控制人合法合规”是指其在最近24个月内不存在涉及以下情形的重大违法违规行为。

①控股股东、实际控制人受到刑事处罚；

②控股股东、实际控制人受到与公司规范经营相关的行政处罚，且情节严重；

③控股股东、实际控制人涉嫌犯罪，被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

（3）现任董事、监事和高级管理人员合法合规。

“现任董事、监事和高级管理人员合法合规”是指其应具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义务，不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的情形。

（4）公司报告期内不应存在股东（包括控股股东、实际控制人及其关联方）占用公司资金、资产或其他资源的情形。如有，应在申请挂牌前予以归还。

（5）公司应设有独立的财务部门进行独立的财务会计核算，相关会计政策能如实反映企业的财务状况、经营成果和现金流量。

在实践中，主办券商需要判断拟挂牌公司在设立时，董事会、监事会的选举和召开，股东大会的召开是否都符合法律规定；公司的高级管理人员的选举和产生是否遵循《公司法》及《公司章程》的规定；拟挂牌公司自成立以来，是否建立了健全的组织机构，各组织结构权责是否清晰，公司的各议事规则和内控制度执行力度如何；拟挂牌公司的治理制度是否健全。此外，主办券商还需了解拟挂牌公司的实际控制人、控股股东及管理层“有无违法行为及无不良诚信状况”的证明。

>>要点突击

（1）健全的治理机制能确保公司形成积极、健康的正向循环，《公司法》对于这一点作了明文规定，这也使新三板市场企业能够达到基本优质标准。

（2）新三板挂牌条件中“合法规范经营”的制度从股东、实际控制人、管理层等多个角度切入，以层级的分类方式确保了企业能够以健康的模式发展。