网址能否成为确定管辖权的新的连结点

三、网址能否成为确定管辖权的新的连结点

在互联网上，作为各个网络(LAN^[41]或WAN^[42])代表的服务器响应本地网内客户机的请求，提供数据，或是向外联网请求数据，把数据返回给本地网的客户机。连上互联网的所有计算机，都是向本地网的服务器提出数据请求。所以，一般用户之所以能够连接上互联网，利用互联网完成信息的交换完全是因为网络服务接入商(ISP)^[43]的服务器相互连接实现的。从目前的网络结构看，接入商分为一级接入商和二级接入商。一级接入商是拥有和国外一级接入商直接连接的线路(专用线)的网络服务商，而二级接入商则没有这个专用线，必须通过一级接入商才能与国外网络相连的网络服务商。一般而言，一级接入商在一个国家区域内只有几家，大多数的接入商都是二级接入商。^[44]互联网的中心就是一级接入商之间的网络，而后，二级接入商和企业、学校等中等规模的网络加入，个人用户加入二级接入商的网络。

为了便于记忆，人们创造了一套互联网(Internet)上服务器的命名系统，即所谓的域名系统(domain name system，DNS)。域名和IP地址一样，都是代表计算机的地址。^[45]域名就是服务器，在浏览器的地址栏里输入URL(域名)，其实就是打开某个服务器上的文档。用户通过在已连网的计算机上进行操作，与互联网上的其他计算机通信或者获取网上信息资源。为了使用户能够方便而快捷地找到需要与其连结的主机，首先必须解决如何识别网上主机的问题。从网络互连的角度看，互联网是将不同物理网络技术统一起来的高层软件技术，它追求的目标是将不同的网络互连起来，实现广泛的资源共享。网络互连的第一步是物理连接，由于信息传输的起点和终点都是对象，因此，在物理连接中，首先必须解决对象的识别问题。在网络中，对象的识别通常依靠地址，所以，互联网在统一全网的过程中，首先要解决地址的统一问题。目前，互联网采用一种全局通用的地址格式，为全网的每一个网络和每一台主机都分配一个Internet地址，以此屏障物理网络地址的差异。IP协议的一项重要功能就是专门处理这个问题，也即通过IP协议，把主机原来的物理地址屏障起来，在网际网层中使用统一的IP地址。Internet的IP地址是全局有效的，因而它的分配与回收等需要统一管理。与IP地址的层次型结构相匹配，IP地址的管理机构和管理模式也是层次型的。在这种层次型的地址结构中，每一台主机均有唯一的IP地址。全世界的网络正是通过这唯一的IP地址而彼此取得联系。^[46]

计算机网络中，有很多地址，用以标明计算机在互联网中的住址，即该住址标明了数据传送的接收方或发送方。其中，IP地址作为计算机地址被广泛使用。^[47]上网时个人计算机都被分配一个固定的IP地址，但一般情况下这些地址都是从接入商那里暂时租借过来的，因此单凭这个信息无法判别所有者的身份。只有网络接入商才能调查某段时间某个IP地址被谁占用。IP地址可以分为私有地址和公开地址两大类。私有地址是可以自由选择使用的地址，而公开地址则必须是向NIC(或InterNIC)^[48]申请批准后才能使用的地址。互联网中使用的是公开地址。^[49]一般用户获得公开地址的方法主要有以下3种:(1)每次连接互联网时，由接入商的DHCP服务器分配地址(拨号上网)，DHCP服务器是向提出连接申请的计算机自动分配预备的IP地址的计算机;(2)向接入商租借固定的公开地址(主要是实时在线);(3)依靠接入商申请公开地址(实时在线)。使用第一种方法连接，当连接断开时，必须返还该IP地址。因此，这种连接方式不能一直都使用同一个IP地址上网，因为每次连接、断开都要租借和返还公开地址，这种类型的公开地址称作动态公开地址。在使用第二、三种方式连接时，即便连接断开，IP地址也是不变的，因而这种类型的公开地址称作固定公开地址。用固定公开地址上网就像在一个地方永久居住的人，^[50]而在网上的公开服务器必须拥有固定的公开地址。^[51]随着计算机网络技术的发展，一种新的IP地址技术IPv6的出现，每一个终端都可以分配一个固定的IP地址，就像电话号码一样，只凭IP地址就可以锁定人的身份。^[52]

从以上分析可知，互联网中的每一个IP地址具有一定的确定性和稳定性，符合行使管辖权的根据，能够成为确定管辖权的连结点。但是，从实践的角度看，即便IP地址如同电话号码一样对某个计算机终端是唯一的，然而对其的识别仍然需要一定的技术手段，适用起来有一定的困难。所以想单纯依赖IP地址确定当事人的具体地理位置，如同利用电话号码确定某人的位置一样，从技术上讲是可行，从实际操作来看却是相当复杂与困难的，这就使得将IP地址作为确定管辖权的连结点受到阻碍。因而，有学者提出使用IP地址所指向的网址。在互联网中，网址类似于地理空间中的居所，它直观、简明，不需要特别的技术就易于识别，并且通过一定的IP地址的指引能够确定受制于它的网络服务提供商的服务器所在的具体地理空间位置，从而将在互联网中的活动与网络服务提供商所在的地理管辖区域之间建立了较为充分的联系，使其能够担当连结点的职责。不过，要使得网址能够完全充当行使管辖权的根据，还必须结合因该网址的性质及其网址所有人通过该网址所从事的活动。这也正是我们在前面所介绍的，目前大多数国家的实践是将网址分为被动型和交互型，相应地将网址所有人在其网址上从事的活动分为静态的消极活动和动态的积极活动，根据这些综合因素来决定法院的管辖权:(1)单纯的被动型网站不能构成行使管辖权的根据，如仅仅在网站上发布信息供使用者所访问、浏览;(2)单纯的被动型网站但如果针对法院地从事充分、积极的活动也能构成行使管辖权的根据，如通过公共方式招揽生意;(3)交互型网站，即网站用户可以与主机相互交换信息，这类网址能否成为行使管辖权的根据取决于信息交流的交互程度和商业性质;(4)明显利用互联网针对法院地从事商务活动，如通过网络与法院地的居民签订合同，约定通过网络反复传送电子文件等，使其构成行使管辖权的根据。

从美国的实践来看，在确定与网络相关争议的管辖权方面，往往是将网址与其他相关因素结合起来考虑的:(1)目标要素(the targeting component)。如前引赛博销售公司案中，法院主张，尽管一个网址的交互性是确定管辖权的重要因素，但是还需要考虑网络活动的目标是否明确指向法院地等因素。在S.Morantz，Inc.v.Hang＆Shine Ultrasonics，Inc.案中，由于有关证据表明被告实际只通过这个网站参与了少量与宾夕法尼亚州居民的交易(如用户可通过电子邮件订货、与网站经营者直接交流)，并未专门指向该州，因而，法院没有管辖权。在在线伙伴网站有限公司诉大西洋网络媒体公司案(Online Partners.Com，Inc.v.Atlanticnet Media Corporation)中，由于被告在加利福尼亚州拥有网上服务业务的用户，并且在网上向同性恋者提供相关资料，所以法院认为其将加利福尼亚定位为目标市场，法院拥有管辖权。(2)效果因素(the effects)。在3DO Co.v.Poptop Software，Inc.案中，加利福尼亚州法院裁定，由于被告经营的网站是积极的，并在法院地造成了一定影响，因而具有管辖权。明尼苏达诉花岗岩门商店案(Minnesota v.Granite Gate Resorts，Inc.)中，明尼苏达州法院裁定，就内华达州的被告违反赌博法一案拥有管辖权。因为，被告使用网站唆使用户违反州立广告法和赌博法。

对此，加拿大渥太华大学的迈克尔·盖斯特(Michael Geist)教授主张，一网址是否能够成为行使管辖权的管理应考量如下因素以避免单一运用网址或附加一些缺乏操作性因素作为确定管辖权依据所带来的弊端:(1)当事人是否通过他们的合同预先合理地同意特殊管辖权;(2)当事人是否采用了地理上的辨认技术，以避免某一特定的管辖或者确定某一特定的管辖;(3)当事人是否知道或者应当知道在线活动的地理位置。^[53]

总之，就目前的技术而言，网址尚不能单独成为新的管辖基础，但也不能否认由互联网络所派生的新的连结因素如ISP、网址等将成为法院在确定网络管辖权时不得不考虑的重要因素。