银行保函的分类

第三节　银行保函的分类

银行保函按照使用人在贸易结算中对其的不同需求和用途，可以有不同的分类，实务中主要的分类可概括如下。

一、依据与基本交易合同的相互关系，保函可分为从属性保函和独立性保函

（1）从属性保函。该保函是指那些其效力依附于基本商务合同的保函。这种保函是其基础交易合同的附属性契约或附属性合同，担保行依据保函所承担的付款责任的成立与否，将只能以基础合约的条款及背景交易的实际执行情况来加以确定。所以，这类保函本身的法律效力乃是依附于基础合约关系的存在而存在的。合同与保函的关系是一种主从关系。传统的银行保函大多都属于从属性保函。

（2）独立保函。独立保函是一种与基本交易的合同及执行情况相脱离的保函。它虽然根据基本交易的需要开立，但一旦开立后其本身的效力并不依附于基础交易合约，其付款责任仅以其自身的条款为准。在该种保函项下，保函与基本合同之间不再具有类似从属性保函那样的主从或归属关系，而是呈现出一种彼此独立、各自独具法律效力的平行法律关系。目前，国际银行界的保函大多数属于独立性保函，而不再是传统意义上的从属性保函。

二、依据保函项下支付前提的差异，保函可分为信用类保函和付款类保函

（1）信用类保函是指银行为那些只有在保函申请人有违约行为而使其在基本合同项下承担了赔偿责任时，支付行为才发生的经济活动所开立的保函。在这种保函涉及的经济活动中，只要不出现保函申请人作为合同一方的违约事件，这种或有的支付就不会发生。因此，信用类保函支付的前提是申请人的违约行为与事实。

（2）付款类保函是指银行为某种必然会涉及支付行为的经济活动所开立的保函，如付款保函、延期付款保函、补偿贸易保函等。这里所说支付是指交易活动本身所需要的一种支付行为或支付义务，即对合同项下的另一方所提供的商品、劳务、技术等的支付，而并非指保函项下的付款行为。因此，只要交易发生，这种支付就必然发生，可能由申请人自己直接支付，也可能经由担保银行在保函项下间接做出。付款类保函的支付前提是受益人是否履约。

三、依据开立方式的不同，保函可分为直接保函和间接保函

（1）直接保函是指银行应申请人的要求直接向受益人开立的保函。

（2）间接保函是指申请人所在地的银行以提供反担保的形式委托受益人所在地的一家银行向受益人开立并对受益人承担付款责任的保函。

四、依据索赔条件的不同，保函可分为无条件保函和有条件保函

（1）无条件保函主要是指“见索即付”保函。在此类保函项下，担保行在受益人书面索赔面前承担了无条件的支付义务，不论基础交易合同的执行情况如何，也不论受益人本身是否履行了合同中规定的义务，只要担保行在保函的有效期内，收到了受益人所提交的符合保函条款规定的书面索赔，就应该立即付款。在这种保函项下，申请人及担保行所承担的风险很大，有时可能会在受益人的无理索赔面前陷入极其被动的境地。不过目前国际银行保函业务中，大多数属于无条件保函。

（2）有条件保函是指担保人在保函的条文中对索赔的发生与受理设定了若干的限制条件，或规定了若干能客观反映某种事实发生、条件落实的单据提供。只有保函规定的这些条件得到满足后，或所规定的能反映客观事实的单据提交给担保行后，担保行才会履行其支付义务。该种保函有利于保护申请人的利益，防止受益人的无理索赔和欺诈。不过因对受益人不利而常不被他们所接受。

五、依据担保人承担的责任不同，保函可分为第一性责任保函和第二性责任保函

（1）第一性责任保函是指那些已由担保人在保函中明确地做出了将其承担首先付款责任之承诺的、只要索赔本身能够满足保函中规定的条件，则既无需受益人先行向申请人索要，也不用理会申请人是否愿意支付，担保行将在受益人首次索要后立即予以支付的保函。

（2）第二性责任保函是指那些在保函项下明文规定了担保行只有在受益人提出索赔而申请人拒绝支付时方予付款的保函。应用该种保函时，受益人应首先向申请人要求索赔或支付，只有在申请人未付或拒付时才能向担保行提出索赔。

六、依据在国际贸易结算中的具体使用情况的不同，保函通常可分为出口类保函、进口类保函和其他类保函

（一）出口类保函

出口类保函主要是泛指出口方在出口业务中申请并由银行开立的保函。其目的是为了出口劳务和出口货物的需求。此类保函通常适用于国际工程承包业务和商品出口等业务。出口类保函主要包括投标保函、履约保函、定金保函、质量保函、账户透支保函和关税保付保函等。

1.投标保函（Tender Guarantee）

投标保函是指在以招标方式成交的国际贸易和劳务承包业务中，招标方为了防止投标者不遵守在投标书中做出的承诺，要求投标人通过其银行出具的一种书面付款保证文件。在投标保函中，担保银行保证投标人履行的责任和义务包括：保证在其报价的有效期内不修改原报价、不撤标、不改标；保证中标后按招标文件的规定在一定时间内与招标人签订合同，并按招标人规定的日期提交履约保函。如投标人未履行这些责任和义务，在开标前撤回投标，或中标后不履约的招标人有权凭保函向担保银行索赔，索赔金额通常为投标人报价总额的1%—5%。投标保函的有效期一般从开立保函日到开标日期后的一段时间为止，有时再加一定天数的索偿期。如投标人中标，则有效期自动延长到投标人与招标人签订并交付合同和履约保函为止。

2.履约保函（Performance Guarantee）

履约保函是指银行应供货方或劳务承包方或承包人（委托人）的请求而向买主或业主方（受益人）所开立的保证委托人履行某项合同项下义务的书面保证文件。如果在保函的有效期内委托人未能按合约的规定发运货物、提供劳务或完成工程及其他义务，则受益人有权要求担保行给予赔偿。在进出口业务中，履约保函常用来保证出口方（保函的委托人）履行贸易合同项下的交货义务。在国际招标中，招标人通常要求中标人签订合同后，必须还要提供一份履约保函，以保证招标人能履行合同规定的责任和义务。履约保函的金额由招标人确定，一般为合同总价的10%左右。履约保函也广泛地运用于其他国际经济交易中，可以说履约保函是使用最广泛的一种保函。

3.定金保函（Down Payment Guarantee）

亦称为预付款保函（Advanced Payment Guarantee）或还款保函（Repayment Guarantee）。定金保函是进口方或接受承包的业主在预付定金时要求出口方或承包商提供的银行担保。因此，预付款保函中的有关当事人也就是履约保函中的有关当事人。担保行向受益人保证在出口方或承包商因故不能履约时，由银行负责将预付款项加上利息退还给他。

定金或预付款保函金额就是进口方或接受承包的业主预付款项的金额。目的在于保证一旦承包商违约或未按规定使用预付款，担保银行将给予赔偿。这种保函就是预付款保函。目前，国际劳务承包市场上常见的工程的定金或预付款金额一般为合同总金额的10%—25%，预付款保函的担保金额不应超过承包商收到的工程预付款总额。保函中应规定，在承包商收到有关的预付款后保函才生效。此类保函的有效期一般为业主从支付给承包商的工程款中扣完该笔预付款为止，也可定为至合同执行完毕日为止，再加上一定天数的索偿期。定金或预付款保函不仅可以在承包工程项目中使用，还可广泛应用于一般性的进出口交易。

4.质量保函（Quality Guarantee）和维修保函（Maintenance Guarantee）

质量保函和维修保函实际上是同一类型的保函，均是银行应出口方或承包商的要求，就合同标的物的质量向进口方或工程业主所出具的保证文件，这两种保函都是对履约责任者在合同标的物的质量保证期内为合同义务的履行所作的担保，其数额通常与履约保函的金额相同，为合同总价的5%—10%不等，有效期至合同规定的质量保证期满或维修期满再加上3—15天的索偿期。

二者的区别是在使用范围上：其中质量保函通常应用于商品买卖合同项目（如大型机械设备、飞机、船舶等交易中），买方为了确保商品的质量符合合同规定的质量标准，常常要求卖方提供银行担保，保证如货物质量与合同规定不符，卖方应及时更换或维修，否则担保行将按保函金额进行赔付；而维修保函则主要应用于国际工程劳务承包工程。工程业主为了保证工程的质量，要求承包方提供银行担保，保证在工程质量不符合合同规定时，承包商负责维修，否则担保银行将按保函金额对业主进行赔付。

5.账户透支保函（Overdraft Guarantee）

账户透支保函是银行应承包商的请求就其融通款项的偿还向工程所在国某家银行出具的保证文件。同样在国际承包工程中，承包商在外国施工时，为了能够得到当地银行的资金融通，往往需要开立一个透支账户。在申请开立透支账户时，承包商须向当地银行提供由其本国银行出具的透支保函。在此保函项下，担保行须保证若申请人未按透支合约的规定及时向账户行补足金额，担保行将代为补足。该保函的有效期为透支合约规定的结束透支账户日期再加上半个月（15天）。

6.关税保付保函（Customs Guarantee）

关税保付保函有时又称海关免税保函、海关保函等。它是银行应承包商的请求向工程所在国海关出具的保证前者在工程完工后一定将施工机械撤离该国的保证文件。在国际承包工程中，为什么会产生关税保付保函呢？这是因为一国的承包商在别国施工时，往往要将大批的施工机械运往工程所在国，俟工程竣工后再撤回。在运入时，该国的海关要对施工机械征收一笔关税，等工程竣工施工机械撤回再将税金退回，否则将作为进口物资的关税被征收。在这种情况下，承包商为了避免垫付这笔税款，往往要求本国银行向工程所在国海关出具担保，保证承包商在工程完工后一定将施工机械撤离该国，否则由担保行支付这笔税款。另外，在国际展览活动中，一国将展品或有关物品运入另一国时，也会遇到这样的情况，举办展览的一方也可向对方国家海关提供关税保付保函。关税保付保函的金额即为各国海关规定的税金数额。保函的有效期为合同规定的施工机械或展品撤离该国日期再加上半个月时间。

（二）进口类保函

与出口类保函相反，进口类保函是银行应进口方的申请或要求向出口方开立的保证性的书面文件。主要包括付款保函、延期付款保函、补偿贸易保函、来料加工保函和租赁保函等。

1.付款保函（Payment Guarantee）

付款保函是银行应进口商或工程业主的要求，向出口商或承包方出具的保证货款支付或承包工程价款支付的书面担保文件。其作用就是要保证进口商或业主履行其对合同价款的支付义务。付款保函是对合同价款的支付保证，而不是一般的违约赔偿金的支付保证。因此，它既可以作为一种单独的支付方式使用，即由卖方或承包方凭货运单据和工程结算单据直接向担保银行索取款项；也可以作为商业信用结算方式的补充和额外保证工具，即由卖方或承包方先向买方或工程业主索要款项未果时凭付款保函向担保银行索赔，获得赔付。

2.延期付款保函（Deferred Payment Guarantee）

在国际大型机电产品、成套设备、船舶等贸易及大型工程项目建造中，由于涉及金额较大，成交期较长，买方或工程业主通常要求卖方或承包方给予延期付款的优惠。而卖方或承包方为了保证自己的利益不受损失，往往要求对方提供银行开立的延期付款保函。所以延期付款保函是银行应买方或业主的委托向卖方或承包商开立的、对延期支付或远期支付的合同价款以及由此产生的利息所做出的一种付款保证承诺。在延期付款项下，担保人保证在卖方发运货物的若干日期之后，或在承包方完成工程建设项目若干日期之后，按合同所规定的时间，买方或业主将分期向卖方或承包方支付货款或工程价款以及相应的利息。如果买方或业主不能支付款项及利息，担保行将代为支付。

3.补偿贸易保函（Guarantee for Compensation Trade）

补偿贸易保函是银行应进口设备方的要求向出口设备方出具的旨在保证进口设备方履行其在合约项下责任义务的书面文件。在补偿贸易中，提供设备、技术一方为了防止因对方不能按期、如数地补偿其设备、技术价款及其利息，自己可能遭受经济损失的风险，往往会要求引进设备、技术方提供银行保函。在该种保函中，担保行承担的保证责任包括：保证进口设备方在收到与合约相符的设备后，用该设备生产的产品会按合同要求返还给供应设备方或指定的第三者以偿付进口设备价款；若进口设备方未能履行前述义务，又不能以现汇偿付设备价款及利息时，则担保行向供应设备方（出口商）进行赔付。补偿贸易保函的金额为设备本身的价款加利息。保函的有效期为合同规定的进口设备方以产品偿付设备价款之日再加上15天（约半个月）的时间。

4.来料加工保函（Processing Guarantee）与来件装配保函（Assembly Guarantee）

来料加工保函与来件装配保函的性质是一样的，是银行应进料、进件一方的要求向供料、供件一方出具的书面保证文件。担保行承担的责任为：保证进料方或进件方在收到与合同相符的原料或元件后，以该原料或元件进行加工或装配，并按合同规定将成品交付供料方或供件方或指定的第三者。若进料方或进件方未能履约而又不能以现汇偿付来料或来件金额及附加利息时，担保行负责赔付。此类保函的金额为来料或来件金额加利息。有效期为合同规定进料或进件方成品偿付来料或来件金额的日期再加上半个月的时间。

5.租赁保函（Lease Guarantee）

租赁保函是银行应承租人的要求对其在租赁合同项下的付款义务向出租人出具的保证文件。它适用于用租赁方式进口机械设备、运输工具等经济活动。担保行向出租人保证其一定代承租人按租赁合同规定交付租金；或保证承租方一定履行合同按时交付租金，否则由银行代交。租赁保函的金额就是租金总额（相当于货价加利息）。有效期为按租赁合同规定的全部租金付清日期再加上半个月时间。

（三）其他类保函

其他类保函是指除进出口两类保函之外的其他需要担保行予以保证付款的保函。目前其他类保函主要有借款保函和保释金保函，它们的主要内容如下。

1.借款保函（Loan Guarantee）

借款保函是指银行应借款人的请求，向贷款人开具的书面付款担保承诺，保证借款人一定将按借贷合约的规定偿还借款并支付利息。若借款人因破产、倒闭、资金周转困难等原因违约，未能偿还本金或利息等，担保行即代借款人向贷款人偿还应还而未还的借款和利息。借款保函金额一般为借款总额加上贷款期间所产生的利息。保函自开出之日起生效，有效期为借款契约中规定的还清借款及支付利息的日期再加上半个月。在借款人全部还清借款本息之日失效。担保人在保函项下的付款责任随贷款的部分偿还相应递减。

2.保释金保函（Bail Bond）

保释金保函是银行应本国船公司或其他运输公司的申请为其保释因海上事故或其他原因而被扣留的船只或其他运输工具而向当地法院出具的保证文件。承运方应货主的委托运送货物时，如果装载货物的船只或其他运输工具因碰撞事故致使货主和他人蒙受损失，或因承运方的责任发生货物残损短缺等，在确定赔偿责任之前，当地法院会下令扣留有关船只或其他的运输工具，只有交纳了保释金后才能放行。在这种情况下，船公司或其他的运输公司可要求银行为其出具一份保释金保函，由担保行向当地法院保证船方一定会依照法院的判决赔偿损失，这个保函便能够代替保释金，船只就可以放行，使之能够继续使用。这种银行保函即为保释金保函。而保释金额的大小一般要依据损失数额的多少确定，损失额应由法庭来认定。保函的有效期可至法庭作出判决日后的若干天。