尽职调查的内容

一、尽职调查的内容

尽职调查的内容因具体并购行为的实际情况而有所区别，如并购交易当事人的企业性质、股权结构、是否涉及国有资产等都会影响到尽职调查的内容。从一般意义上而言，律师的尽职调查通常会涉及以下几方面的内容：

（一）目标公司的资质和本次并购批准或授权的审查

目标公司的资质包括两方面的内容：一是调查目标公司是否具备合法的主体资格，主要是了解目标公司的设立是否符合法律的规定，是否存在影响目标公司合法存续的重大法律障碍等。二是有些特定行业的目标公司是否依法具有经营业务而需要的特定资质证明或认证。如房地产开发企业或大型游艺设备制造企业就必须具备相应的特殊资质。

并购只有在得到所必需的批准的情况下才能合法有效地进行，如公司制企业可能需要其董事会或股东大会的批准，非公司制企业可能需要职工代表大会或上级主管部门的批准，如果并购的一方为外商投资企业，还必须获得外经贸主管部门的批准，等等。因此，审查目标企业是否已经获得了本次并购所必需的批准或授权，该批准或授权是否具体明确及其可能对本次并购造成何种影响等情况，就当然地成为律师尽职调查的必要内容之一。

（二）目标企业股权结构和股东出资情况的审查

为了防止因目标企业股权结构混乱、不清晰或其设置、演变、现状不合法而影响或制约并购，还应当详细地调查和分析目标企业的股权结构的现状、股权变化情况及其现状和变革过程的合法、合规性；审查公司股东的出资形式、出资数额、出资程序是否符合法律和公司章程的规定，比如出资是否到位（各种形式的出资是否履行了必要的法律手续），是否存在抽逃出资现象等。

（三）目标企业章程的审查

公司章程是一个公司的“宪法”，对公司并购行为的影响是巨大的，公司章程中的某些条款可能会严重影响或制约并购活动本身乃至并购完成后公司的整合，因此必须重视对目标企业章程的审查。近年来随着公司并购活动的发展，越来越多的公司在章程中设立了形形色色的“反收购条款”，对此应保持高度的警惕，要认真审查相关条款是否可能对收购本身及收购后对目标公司的整合造成障碍；查明章程的修订程序、公司董事和经理等高级管理人员的权力、公司高级管理人员的辞退以及补偿措施；查明股东投票表决程序当中的一些特殊规定（比如是否含有超级多数条款、董事会分期分级选举条款等）；查明公司并购的决定权归属等。

（四）目标企业各项财产权利的审查

公司并购的主要目的在于取得目标企业的各种资产，因此，并购方应认真审查目标企业对其各项资产是否具有合法的、完整的、无瑕疵的所有权、使用权或处分权，以及该等所有权上是否设定了任何形式的担保。做好这方面的审查，主要通过核验各项财产权利凭证或合同来进行，如房屋所有权证、租赁协议、资产购置发票、商标证书、专利证书，以及其他权属证明文件等。

对于财产权利的审查要运用动态的审查方法，即不仅要看审查时各项资产的状况，还要考虑到并购完成后该等资产控制关系的改变是否会影响其效能的发挥。比如，若目标企业的某些资产系租赁而来，则应确定租赁合同的条件对并购后公司的营运是否会产生不利影响；并购完成后某些资产控制关系的改变是否会影响公司某些重要协议的签订或履行。又如国有企业控制某些资产时可能会享受某些“特殊照顾”，而该部分资产被外资或民营资本控制后，在签订和履行一些重要协议（如原材料采购合同）时可能就不能再享受此类“特殊照顾”等。

（五）目标企业各种债务文件的审查

在进行债务审查时，应审查目标企业所涉及的重大债务及其偿还情况，注意债务数额、偿还期限、附随义务及债权人对其是否有特别限制等。债务审查过程中特别要注意查实以下几类文件的内容：①各种贷款文件（如为外汇贷款还需要审查外汇管理机关的批文和登记证明）；②各种债务担保文件（如为外汇担保还需要审查外汇管理机关的批文和登记证明）；③资产抵押清单及相关文件；④已拖欠、被索偿或要求行使抵押权之债务及有关安排；⑤有关债权债务争议的文件。

在进行债务审查时，还要关注或有债务，充分考虑到产生或有负债的可能性以及或有负债对并购的影响等。比如，目标企业是否存在因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全等方面原因而产生的侵权之债？是否有应交而未交税款？是否会有债务担保责任问题等。对于这些或有负债的调查，主要是根据已经掌握的其他材料及其关联性材料，结合对目标企业的询问所取得信息，进行逻辑分析和判断。此外，还应要求卖方作出书面承诺，保证若有未列负债出现由其自行负责。

（六）目标企业涉及诉讼、仲裁及行政处罚的情况

对于目标企业过去及目前涉及的或将来有可能涉及的诉讼、仲裁及行政处罚案件，必须通过律师的尽职调查加以了解，因为这些案件会直接影响到目标企业的利益。这方面的调查着重于三个方面：①公司是否存在正在进行或即将发生的诉讼或者仲裁，公司处于何种诉讼地位，案件的预期结果如何；②公司近几年来是否被追究过刑事责任或受过行政处罚；③公司高层管理人员是否存在正在进行或者即将发生的重大诉讼或者仲裁，其处于何种诉讼地位，案件的预期结果如何。

（七）目标企业现有人员状况的调查

并购后公司的整合是防范并购风险、保证并购成功的重要一步，而人力资源的整合是并购后整合的重要内容之一。因此，有必要在进行尽职调查时对目标企业的现有人员状况做详尽的调查，为并购后接管、整合和运营公司做好准备。调查内容包括：①目标企业高级职员和经理人员的构成、职务、能力、待遇、公司对其依赖的程度等基本情况；②公司雇员的待遇、福利、社会保险缴纳情况等；③目标企业的劳资关系，如是否存在劳资纠纷，并购后已有的聘用合同是否继续有效等。

完成上述调查后应分别绘制公司产权关系图、组织结构图、资产关系图。公司产权关系图可以形象地描绘目标公司的股东与公司、目标公司与其控股子公司、参股的子公司等的结构关系，可以清晰地判断目标公司在目前状态下的产权关系；组织结构图可以形象地描绘目标公司内部的管理框架；资产关系图可以形象地描绘目标公司当前的资产状况。