海外上市尽职调查报告

一、海外上市尽职调查报告

（一）海外上市尽职调查报告概述

尽职调查是指想在海外上市的企业，首先必须请专业机构全面调查本公司的法律文件、业务及财务前景和主要风险。它的目的是让承销商和法律顾问可以更深入地了解公司，以便准备财务模型和估值，并建立有卖点的促销故事。通过尽职调查，公司可以撰写在信息披露和市场营销两方面都十分出色的招股书，可以得到法律顾问给予的法律意见和经过审计的财务数据，并可正确地对公司的价值进行估值。因此，尽职调查包括业务尽职调查、法律尽职调查和财务尽职调查。其中，业务尽职调查包括对公司结构、运营、产品/服务以及财务信息的调查；法律尽职调查的主要内容是审阅所有主要公司法律文件；财务尽职调查的主要内容是讨论公司会计政策和历史财务数据。

在中国律师参与境外上市的法律过程中，通常需要出具对境内公司的尽职调查报告，该尽职调查报告至少包括如下内容:（1）发行人设立的情况。需要律师核查验证:发行人设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定，并得到相关部门的批准；发行人设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序，是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定。（2）发行人的法律地位。需要律师核查发行人是否依法有效存续，即根据法律、法规、规范性文件及公司章程，核查发行人是否有终止的情形出现。（3）发起人和股东。需要律师核查发起人或股东是否依法存续，是否具有法律、法规和规范性文件规定担任发起人或进行出资的资格；发行人的发起人或股东人数、住所、出资比例是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定；发起人已投入发行人的资产的产权关系是否清晰，将上述资产投入发行人是否存在法律障碍；发起人投入发行人的资产或权利的权属证书是否已由发起人转移给发行人，是否存在法律障碍或风险。（4）发行人的股本及演变。需要律师核查:发行人设立时的股权设置、股本结构是否合法有效，产权界定和确认是否存在纠纷及风险；发行人历次股权变动是否合法、合规、真实、有效；发起人所持股份是否存在质押，如存在，说明质押的合法性及可能引致的风险。（5）关联交易。需要律师核查说明发行人与关联方之间存在何种关联关系；核查发行人与关联方之间是否存在重大关联交易，如存在，应说明关联交易的内容、数量、金额，以及关联交易的相对比重。上述关联交易是否公允，是否存在损害发行人及其他股东利益的情况。（6）发行人的主要财产。需要律师核查发行人拥有房产、土地使用权、商标、专利、特许经营权等无形资产及主要生产经营设备的情况；需要律师核查验证上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷，说明发行人以何种方式取得上述财产的所有权或使用权，是否已取得完备的权属证书，若未取得，还需说明取得这些权属证书是否存在法律障碍；需要核查发行人对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制，是否存在担保或其他权利受到限制的情况；需要核查发行人有无租赁房屋、土地使用权等情况，如有，应说明租赁是否合法有效。（7）发行人的重大债权债务。需要律师核查:发行人将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性，是否存在潜在风险；发行人是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债和发行人金额较大的其他应收款、应付款是否因正常的生产经营活动发生，是否合法有效。（8）发行人的税务。需要律师核查:发行人及其控股子公司执行的税种、税率是否符合现行法律、法规和规范性文件的要求，若发行人享受优惠政策、财政补贴等政策，该政策是否合法、合规、真实、有效；发行人近年是否依法纳税，是否存在被税务部门处罚的情形。（9）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准。需要核查:发行人的生产经营活动是否符合有关环境保护的要求，近年是否因违反环境保护方面的法律、法规和规范性文件而被处罚；发行人的产品是否符合有关产品质量和技术监督标准，近年是否因违反有关产品质量和技术监督方面的法律、法规而受到处罚。（10）诉讼、仲裁或行政处罚。需要核查:发行人、发行人的主要股东、发行人的控股公司以及发行人的董事长、总经理是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。

（二）海外上市尽职调查报告参考范本

1.综述

（1）报告指导Instructions

（2）文件回顾Documents Reviewed

（3）责任声明Assumptions

2.企业基本情况

（1）公司股东基本情况及公司设立时间、名称及隶属关系的历次变更情况，组建及变更的有关协议、合同、批准文件，设立时及历次变更后的营业执照、章程、验资报告，主营业务情况；

（2）公司国有资产产权登记表；

（3）公司内部组织结构图；

（4）公司架构图（公司所属全资、控股、参资、联营、中外合资等企业明细表以及所持股比例），并提供营业执照、合同、章程、验资报告、持股比例及其变化情况说明；

（5）公司在过去两年内发生的重大改组、变更、收购、兼并以及重大投资行为说明；

（6）公司的重大奖项、晋升等级、资质证明；

（7）公司最近两年完成的重大项目和科技成果等；

（8）公司在本行业中的地位及证明或说明文件（包括产品结构、市场占有情况、在行业中排名、优势及依据）；

（9）工商部门对公司近两年在经营活动中是否遵守工商法律，合法经营，有无受过工商行政处罚的证明；

（10）高新技术企业认定文件（如有）；

（11）公司近三年经审计的会计报表。

3.重组

（1）整个重组程序以及适用的法律、法规、规则、指导方针、政策等；

（2）公司是否获得必需的许可、批准、特许等；

（3）公司估价的根据以及适用于估价的法律、法规、规则、指导方针、政策等；

（4）股权转让协议的突出条款及条件。

4.不动产与动产

（1）土地面积，取得土地使用权的方式（出让、转让等）及相应文件（包括土地使用权证书、合同、出让金支付情况等）；

（2）房屋建筑明细表、建筑平方米及房屋所有权证；

（3）用水权、用电权、矿产资源等及有关权属文件；

（4）机器设备、办公设备台账及主要设备的购置协议、发票等证明其合法取得的文件；

（5）机动车辆等运输工具台账及牌照登记证、购置发票；

（6）在建工程名称、项目批文、投资总额及工程进度等的说明；

（7）其他重要财产的权利证明文件。

5.借款与安全

6.知识产权

专利、商标、著作权等知识产权明细表及相应的权属文件，非专利技术等的名称，有关的转让及使用许可协议。

7.实质性合同

（1）银行贷款明细，对内部人员（董事、股东、职工）负债及债权明细，对关联企业负债及债权明细，其他应收、其他应付账款明细及发生原因说明，逾期债务展期手续；

（2）尚未履行完毕的贷款合同、租赁合同、投资合同、基建合同、设备购置合同等日常业务之外的合同及担保情况；

（3）金额达公司净资产10%以上的业务合同；

（4）与其他企业、事业单位或个人签订的合作经营、合资经营、联合经营、承包经营、租赁经营等企业经营合同；

（5）最近两年已履行完毕，金额占企业净资产20%以上的合同；

（6）或有负债（对外担保、抵押）明细及相关合同文件；

（7）主要合同承诺（在未来期间以规定价格购买对方的劳务、产品或以约定金额对外进行投资等的合同文件）；

（8）上述之外对企业生产经营活动、未来发展或财务状况具有重要影响的合同；

（9）在知识产权、劳动安全、环境保护、产品质量、人身权等方面有无发生过侵权责任的说明；

（10）已到期合同的履行情况及有无纠纷或未了之事的说明；

（11）因重组需变更主体的合同及其他债务变更手续，尚未完成变更手续的处置方案；

（12）公司与关联企业之间在经营或管理等方面合作的协议或会议纪要等文件（如重组、房地产租赁、知识产权的许可使用、购销服务、职工住房等）。

8.保险

（1）机动车辆近三年投保文件；

（2）企业财产近三年投保文件；

（3）有关强制财产保险情况的书面说明。

9.税收

（1）税务登记证；

（2）主要税种、税率及其法律依据；

（3）改制前所享受税收优惠政策的批准文件或其他有效文件；

（4）最近三年是否依法纳税，有无违法行为和受罚记录情况说明及主管税务的证明材料；

（5）主管税务机关对欠缴税款是否属违法欠税，是否要强制追索，是否同意分期安排缴纳的证明。

10.环境

（1）本行业的环境危害性及环境保护标准简介；

（2）企业的环境保护制度、措施说明；

（3）最近三年的环保情况书面说明及环保部门对企业是否遵守环保法规，生产经营活动是否符合国家关于环境保护的要求，有无环保违法行为及受罚记录的证明。

11.关联者交易

（1）持有10%以上股权的股东，与本公司并列及本公司所属的全资子公司、控股子公司、联营企业、具有20%以上股权联系的参股公司及其他可对本公司经营决策起决定作用或重要影响的公司明细表，营业执照、合同、章程、主营与兼营业务说明；

（2）上述关联企业及其董事、监事、高级管理人员与公司存在的研究开发、供（原辅材料、水、电等）、产、销（包括出口）、服务（技术、运输、仓储、后勤服务、生活服务等）、管理、资金融通等经济联系以及因此发生的关联交易（交易方、定价政策、内容、数量、金额等），对公司有无制约性或公司及其有无依赖性的说明；

（3）公司与关联企业之间就有关事项作出安排形成的文件（如重组协议、资产投入协议、综合服务协议、相关承诺书等）；

（4）与关联企业之间有关同业竞争、利益冲突的情况，相关企业作出的放弃竞争，限制生产和利益冲突的承诺，其他对同业竞争作出处置的保证。

12.利益冲突

13.流通控制

14.税后利润分配

15.诉讼、仲裁与其他程序

（1）未了结的诉讼情况及有关文件（包括已经审结但生效法律文书尚未执行完毕的案件，下同）；

（2）未了结的经济仲裁情况及有关文件；

（3）未了结的行政处罚、行政复议案件情况及有关文件；

（4）未了结的刑事案件及有关文件；

（5）可以预见将发生的各种案件；

（6）当事人或其代理人对案件结果的预测及其对公司经营活动、财务状况的影响说明。