外商投资企业设立及变更备案管理

7.1　外商投资企业法概述

7.1.1　外商投资企业法的概念和特征

外商投资企业，是指依照中国外商投资法律制度、在中国境内设立的，有一定外商参与投资组成的企业。外商投资企业具备中国企业法人条件的，依法取得法人资格。针对中国的特殊情况，目前我国还将华侨、香港、澳门和台湾同胞来大陆投资均视为外商投资。

外商投资企业法的特征如下：

1) 外商投资企业是依照中国法律、在中国境内设立的企业。外商投资企业的设立，必须严格按照中国的法律，经中国政府的批准，在中国境内进行。它的这一特征区别于我国的企业、其他经济组织在中国境外设立的企业和依照外国法律设立的外国企业派驻我国境内的分支机构。外商投资企业一经设立，就取得中国企业法律资格，除遵守中国法律所规定的义务外，也受中国法律的保护。

2) 外商投资企业是外商直接投资设立的企业。根据我国外商投资企业的法律规定，外商是外商投资企业的必需投资人，不可缺少。一般而言，外商投资者将资金投入企业，并不同程度地参与企业的经营决策，通过企业盈利分配来获得投资收益。

3) 外商投资企业是以外商私人名义直接投资的方式设立的企业。所谓私人投资，是相对于政府投资和间接投资而言的，它具有民间经济技术合作的色彩。

7.1.2　外商投资企业的分类

根据外商企业设立时的法律依据不同，可以将外商企业分为中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业和外商投资股份有限公司四种。其中，中国合资经营企业是根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》(简称《中外合资经营企业法》)设立的；中外合作经营企业法是根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》(简称《中外合作经营企业法》)设立的；外资企业是根据《中华人民共和国外资企业法》(简称《外资企业法》)设立的；外商投资股份有限公司是根据《中华人民共和国公司法》(简称《公司法》)设立的。我们常说的外商投资企业仅只前三种，本部分也只分析前三种外商投资企业。

7.1.3　外商投资企业法的立法状况

外商投资企业法是我国制定的专门调整外商投资在我国设立、组织、活动和终止过程发生的各种法律关系的法律规范的总称。它主要由《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》及配套的实施条例或实施细则等构成。这几部法律都在《公司法》制定以前制定的，《公司法》第218条规定，如果外商投资企业采取有限责任公司和股份有限公司的形式，应该根据《公司法》的规定来设立、从事各种活动；如果有关外商投资的法律另有规定的，适用该特别规定。