并购实施阶段

企业并购方式确定之后，并购方与被并购方即进入并购实施阶段。在并购实施过程中，双方通过制订严密的并购协议保护交易的安全；通过合理安排融资方式，保证并购的顺利进行。并购的实施阶段由并购谈判、签订并购协议、履行并购协议三个环节组成。

并购交易谈判的焦点问题是并购的价格和并购条件，包括：并购的总价格、支付方式、支付期限、交易保护、损害赔偿、并购后的人事安排、税负等。双方通过谈判就主要方面取得一致意见后，一般会签订一份并购意向书（或称备忘录）。并购意向书大致包含以下内容：并购方式、并购价格、是否需要卖方股东会批准、卖方希望买方采用的支付方式、是否需要政府的行政许可、并购履行的主要条件，等等。此外，双方还会在《并购意向书》中约定意向书的效力，可能会包括如下条款：排他协商条款（未经买方同意，卖方不得与第三方再行协商并购事项）、提供资料及信息条款（买方要求卖方进一步提供相关信息资料，卖方要求买方合理使用其所提供资料）、保密条款（并购的任何一方不得公开与并购事项相关的信息）、锁定条款（买方按照约定价格购买目标公司的部分股份、资产，以保证目标公司继续与收购公司谈判）、费用分担条款（并购成功或者不成功所引起的费用的分担方式）、终止条款（意向书失效的条件）。

并购协议的谈判是一个漫长的过程，通常是收购方的律师在双方谈判的基础上拿出一套协议草案，然后双方律师在此基础上经过多次磋商、反复修改，最后才能定稿。

并购协议至少应包括以下条款：（1）并购价款和支付方式。（2）陈述与保证条款。陈述与保证条款通常是并购合同中的最长条款，内容也极其烦琐。该条款是约束目标公司的条款，也是保障收购方权利的主要条款。目标公司应保证有关的公司文件、会计账册、营业与资产状况的报表与资料的真实性。（3）生效条件、交割条件和支付条件。并购合同经双方签字后，可能需要等待政府有关部门的核准，或者需要并购双方履行法律规定的一系列义务（如债务公告、信息披露等），或者收购方还需要作进一步审查后才最后确认，所以并购合同不一定马上发生预期的法律效力。并购双方往往会在合同中约定并购合同的生效条件，当所附条件具备时，并购合同才对双方当事人发生法律约束力。为了促成并购合同的生效，在并购合同中往往还需要约定在合同签订后、生效前双方应该履行的义务及其期限。比如，双方应该在约定期限内取得一切有权第三方的同意、授权、核准等。（4）履行条件。履行条件往往与并购对价的支付方式联系在一起，双方一般会约定当卖方履行何种义务后，买方支付多少比例的对价。（5）资产交割后的步骤和程序。（6）违约赔偿条款。（7）税负、并购费用等其他条款。

一个较为审慎的并购协议的履行期间一般分三个阶段：合同生效后，买方支付一定比例的对价；在约定的期限内卖方交割转让资产或股权，之后买方再支付一定比例的对价；一般买方会要求在交割后的一定期限内支付最后一笔尾款，尾款支付结束后，并购合同才算真正履行结束。

法律风险一

1.风险名称：股权交割。

2.表现形式：双方约定了股权变更手续办理的期限，因各种原因包括行政机关原因无法及时变更。

3.法律后果：并购可能因股权转让手续未能及时办理影响并购到位其他业务，增加并购费用，最终导致企业遭受不必要的损失。

4.防范技巧和方法：确定并购并签署协议后及时办理股权登记手续，受让方可以采取先办理工商变更再付款的方式来确保股权转让资金的安全。也可以委托第三方进行资金监管，以确保交易资金的安全。还可以约定逾期办理工商变更的违约责任。

此外，除变更登记（所有权转移），受让方还需要注意涉及的交付文件、交付资产等一系列需要交付：

（1）资产的移交（包括有形资产、无形资产的移交）。有形资产主要包括土地、设备、厂房等财产，无形资产主要包括商标、专利、非专利技术、著作权、知识产权、采矿权、抵押权等权益。在确认知识产权是否已过年限，是否存在独家许可等权利限制情形等其他权利瑕疵的基础上，受让方可以要求出让方就其资产质量作出承诺，保证无隐瞒不良资产或有债务之情形。

（2）出让方各类文件全面、准确、完整、及时的移交。对于收购方而言，可以通过合同条款的设计确保股权转让过程中相关文件的全面、准确、完整、及时的移交。主要包括：目标公司的法定登记文件（如公司章程、议事程序）、董事会决议、支付工具（如用银行汇票支付现金对价）、税务补偿保证、目标公司有能力开展业务的证明文件、出让方的原始董事会记录、账簿、存货簿、股权转让登记簿和各类业务合同、劳动合同以及公司印章等。

（3）交割进度的控制。通过交割时间表的制订，受让方可以以此控制交割的进度，确保交割过程的不断推进。交割时间表通常主要包括如下内容：①交割前应完成的各项工作；②交割当时应提交的各种文书证照；③交割时应签署的所有文件；④交割后所有后续行为的安排。

（4）业务（包括市场、客户、营销方式、消费群体、固定客户）的移交以及人员的移交。

法律风险二

1.风险名称：过渡期。

2.表现形式：收购方取得对目标公司的实际控制前低价出售公司优良资产、高价购买设备、不正常的银行贷款、提供对外担保、放弃债权、转移客户等。

3.法律后果：目标公司存在只剩空壳或负债累累，收购方接受目标公司后，将承担责任，经济利益受损。

4.防范技巧和方法：收购方：（1）应将收购款的支付方式与卖方恪守过渡期间的义务联系起来；（2）在支付首期款后，即派出人员加入目标公司的董事会和管理层，实时监控目标公司的经营行为；（3）在并购主协议中，约定过渡期间卖方以及目标公司禁止或限制的行为；（4）卖方对前述禁止、限制行为提供担保，一旦发生将承担赔偿的违约责任。

此外，为防止目标企业在并购协议签订后，企业股权正式交割前，做出某些损害受让方利益的行为，受让方可以通过要求出售方作出承诺与保证，以实现目标企业的资产、运营状况在交割时基本与受让方在签订并购协议时所知悉的状况相符。

如保证条款包括但不限于：（1）保证妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）保证不擅自签订对目标企业经营发展有重大影响的合同；（3）保证不无偿转让、私自转移、藏匿、私分目标企业的资产；（4）保证不以明显不合理的低价进行交易；（5）对现有的债务，目标公司保证不提供额外担保，或提前清偿；对现有的债权，目标公司保证不擅自放弃；（6）保证不做出任何有损目标企业的形象、影响目标企业声誉和信誉的行为；（7）其他受让方认为需要目标企业作出保证的事项。受让方如有违反上述约定的行为，应当承担相应的法律后果，这在股权转让协议中要有明确的条款。

法律风险三

1.风险名称：付款约定。

2.表现形式：约定在股权变更登记后一次性付款或支付比例过高。

3.法律后果：收购方存在前期支付资金压力过大，出卖方在收取对价后对后续义务履行怠慢，甚至可能存在各种违约情况。

4.防范技巧和方法：在参与项目的谈判以及起草合同的过程中，应当就有关收购方支付对价款或者投资款事项，尽量设计分期或者附条件的付款方式，以降低收购方的资金风险。如根据签约、改组董事会管理层、报批、完成过户等程序进行阶段性付款，或者根据政府审批完成、尽职调查报告满意、关联协议签署、双方权力机构（董事会、股东会等）批准等作为划付投资款的前置条件。

法律风险四

1.风险名称：共管账户。

2.表现形式：卖方担心在交易结束且政府审批和标的过户手续完成后买方违约不给付对价；但买方担心先支付卖方对价后，政府审批和过户手续最终不能完成，或者不能实现买方要求的其他条件。

3.法律后果：如果双方不能达成平衡共识，可能导致收购陷入僵局。

4.防范技巧和方法：双方可以通过设置共管账户来平衡双方风险：（1）通常是以一方名义开户并提供公章，另一方持有该公章，以约束账户的使用，只有双方共同签章才能使用账户内资金。（2）交易双方共同监管银行签署三方账户监管协议，银行见到协议约定的条件成就时（如变更后的营业执照、变更后的相关产权证、政府职能部门的批文、各自公司权力机构的决议等）即行放款。（3）交易双方与共同认可的律师事务所、公证处等机构签署资金监管协议，买方将交易对价划至前述机构，前述机构见到协议约定的条件成就时向卖方付款。

法律风险五

1.风险名称：并购融资。

2.表现形式：并购方企业很难完全利用自有资金完成并购过程，并购中往往需要注入大量资金，并购方在筹资过程中所采取的筹资方式会导致自身的财务结构发生变化。

3.法律后果：并购方企业能否利用企业内、外部资金渠道按时足额筹集到资金，即企业是否具备融资能力，是关系到企业并购能否成功的关键之一。融资结构是否合理，则是影响融资风险的另一主要因素。并购方通常可采用自有资金、借款、发行债券、发行股票等方式作为融资渠道。但如果债务融资的资金需求与并购所需资金需求不一致，则会因资金利息负担等问题影响企业的正常经营，导致企业财务法律风险的发生。

4.防范技巧和方法：避免并购的融资风险，增强资金保障能力，必须遵循资本成本和风险最小化原则。企业在进行融资决策时，应认真分析各种融资渠道和融资方式的特点及适用性，寻求两者的最佳对应。（1）如果企业进行并购只是暂时持有，可以选择资本成本相对较低的短期借款方式，但企业还本付息的负担较重，若还款安排不当易陷入财务危机。（2）如果并购是为了长期持有目标公司，则需根据目标公司的资本结构及其持续经营的资金需求确定并购资金的具体筹集方式，以确保融资结构中的自有资本、债务资本和权益资本保持适当的比例。

法律风险六

1.风险名称：回购条款。

2.表现形式：目标公司的土地与房产分离，或者许可证、资质证等经营许可手续即将到期，续期不确定。

3.法律后果：目标公司可能到期后不能续期或到期后无法取得特许资质，进行经营。收购方存在巨大经营不确定性风险。

4.防范技巧和方法：在一些特定的并购项目中，例如，在众多公用事业、基础设施等的并购项目中，可以设置回购条款来降低买方已经支付款项后的风险。如政府对公共资源（水、电等）的合理定价过低或触发双方约定的价格下限，某路桥收费没有达到双方约定的足够期限，卖方将承担回购资产、项目、股权的义务，并约定回购的价格。