两国代理法概述

一、两国代理法概述

德国实行的是民商分立的立法体例，有关代理的内容主要规定在其《民法典》（1896年）和《商法典》（1897年）中。《民法典》有关代理的规定主要有两处：一、第一编第三章第五节对“代理、代理权”的规定；二、第二编第七章第十节对“委任”的规定。此外，还有散见于民法典各处的关于代理的个别规范。德国《商法典》以商主体观念为基础，采取“商人法主义”，其中有关代理的规定，主要有这么几处：一、第一编第五章对“经理权和代办权”的规定；二、第一编第七章对“代理商”的规定；三、第四编第三章对“行纪营业”的规定；四、第四编第五章对“运输代理营业”的规定。此外，还有散见于商法典各处的关于代理的个别规范。

我国大陆从现行立法来看，采行的是民商合一的立法体例，有关代理的内容主要规定在《民法通则》（1986年）和《合同法》（1999年）中。《民法通则》第四章第二节对“代理”作了集中规定，此外，在其他部分还有关于代理的个别规范，如第12、13、14条关于法定代理的规定。《合同法》第二十一、二十二章分别规定了“委托合同”和“行纪合同”。此外，《合同法》第47、48、49、50条也有关于代理的规定。

从德国和中国关于代理的立法来看，其差异主要源自立法体例的不同。德国实行民商分立，故除民法典关于“代理，代理权”、“委任”的一般规定外，又在商法典中基于商人的身份或商行为的特殊性，集中规定了特别的商事代理类型，如“经理权和代办权”、代理商”、“行纪营业”、“运输代理营业”等。而中国大陆实行民商合一，除在民法通则中关于“代理”的一般规定外，又在合同法分则部分规定了两种具体的代理合同：“委托合同”和“行纪合同”。