董事会的地位和特征

一、董事会的地位和特征

董事会由公司股东（大）会选举的全体董事组成，以公司的名义进行经营决策和业务执行的常设机构。在公司法人治理结构中，股东（大）会是公司的最高权力机构。在形式上，股东（大）会是指公司按章程规定由全体股东或股东代表参加的会议，但实质上，股东（大）会的本质是一个会议体结构，不是公司的常设机构。在股东人数较多的情况下，不可能由众多股东共同负责公司的营运管理，而是需要有专门知识和能力的专业人士承担，因此需要产生一个常设的代表机构，既能代表股东的意志和利益，又能胜任公司的营运决策，有其独立性的运行组织和程序，并对公司重大事项具有实质性的控制权，这个机构就是董事会。根据我国《公司法》有关规定，董事会对股东会负责，是负责实施股东会决议和决策的执行机构，又是制订公司战略决策和重大事项的决策机构，根据义务和权利相对应的原则，公司经理和高级管理人员等由董事会聘免、任命、评价和考核，形成向董事会负责的执行团队。董事会的这种性质和地位，为许多国家的公司立法所确认。例如，美国的《示范公司法》规定，一切公司权力应当由董事会行使或在它的许可下行使；公司的业务和事务也应在它的指导下经营管理。德国的《股份公司法》也规定董事会负责领导公司。

董事会作为代表股东对公司进行决策和管理的机构，在公司治理结构中发挥着核心作用。董事会的价值是能够缓和委托—代理关系中包括中小股东在内的全体股东无法对公司经理层进行有效监督的问题。董事会的职能可以简要概括为：既是资本所有者的代表人，又是公司经营管理的决策者，其最终极的目标在于实现资本所有者即公司股东利益的最大化。由此可以看到董事会在公司治理中具有的两个主要功能：一是制定公司发展战略、把握公司发展方向，这一功能源于董事会是公司的决策机构；二是对经理层进行监督、评价和激励，这一功能源于董事会作为委托人对作为代理人的经理层进行控制。

随着公司治理实践与理论研究的深入，学者们对董事会基本职责的认识也产生了变化。其中最典型的就是从经典董事会模型到学习型董事会模型的变化。1980年鲍伯·特里克提出了一个经典的董事会角色模型，这一模型董事会的职责包括确保规范和取得业绩两大领域。为了确保规范和取得业绩，董事会需要完成责任、监督、战略、政策这四项任务，由此确立了董事会基本职责的框架。进入21世纪以后，随着公司治理实践的推进和新的管理理论的发展，有关董事会职责的认识也不断融入了一些新的理念和观点，比较有代表性的是鲍伯·加勒特于2003年提出的学习型董事会模型。学习型董事会模型更加强调董事会的积极性和主导性，把董事会看作是公司的商业大脑。学习型董事会模型将董事会的职责分为责任、监督管理层、政策制订和远见、战略思考等四个主要方面。与经典董事会模型中将董事会职责履行的重点放在对高级执行人员的选择与管理上不同，学习型董事会模型更加强调董事会职责中对组织战略发展的前瞻性与组织发展前景的思考。

资料一：美国公司法中董事会的职责定位

企业董事会通常拥有三方面的职责，董事会有责任对企业及股东保持信任（fiduciary duty）、谨慎（duty of care）及忠诚（duty of loyalty）。

“Fiduciary duty”是指董事会的行为必须对企业及股东负责，在最大程度上考虑企业及股东的利益，以为企业及股东创造利润为首任，而非个人利益。如果因个人利益而忽略企业及股东的利益，即违背了对股东保持信用的职责。

“Duty of Care”是指董事会必须对企业投入一定程度的精力，为企业的正常运作负责，而不至于忽视企业的经营与发展。衡量董事会是否对企业投入足够精力的标准因具体情况而定，通常而言，衡量标准是一般普通谨慎的人在同样情况下是否会投入相同程度的精力。以下几点是公认的应达到的谨慎标准：

1．按时参加董事会会议和各委员会会议；

2．阅读，理解董事会会议的相关信息，包括会议的记录，拟定会议将要讨论的问题，以及企业年终报表等等，如有必要，董事会还应做出响应，有所行动；

3．参与董事会的讨论；

4．如有需要，独自查究企业经营中存在的问题并提出问题；

5．在讨论中不能一味遵循上级或同事的意见，应反驳不可行的观点；

6．审阅股东报告。

“Duty of Loyalty”是指董事会应避免任何与企业有利益冲突的行为。法律规定，如有利益冲突存在，董事会应公开利益冲突及其性质，并讨论其利弊，以便作出不违背企业及股东利益的决定。另外，由于可知的信息通常有限，董事会有权根据他人意见、报告、文件或年终报表做出最有利的决定。

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