违约责任与侵权责任竞合

违约责任与侵权责任竞合，指合同当事人一方的违约行为同时又符合侵权要件，导致违约责任与侵权责任一并产生，违约的责任的请求权与侵权责任的索赔请求权发生重叠，形成请求权的竞合。

责任竞合的根本原因在于，一个违约行为不仅侵害了债权人的预期利益，而且侵害了债权人的固有利益。违约行为侵害债权人的预期利益，产生违约损害赔偿请求权，构成违约责任；违约行为侵害债权人的固有利益，既产生侵权损害赔偿请求权，构成侵权责任，也产生了违约损害赔偿请求权，构成违约责任。在侵害固有利益这一点上，两个请求权完全重合在一起。这两个损害赔偿请求权所救济的内容完全一致，保护内容都是一样的，因此构成竞合。违约责任和侵权责任的区别主要体现在不法行为人与受害人之间是否存在着合同关系，此合同关系也即违约责任与侵权责任竞合产生的基础法律关系。当事人双方签订合同后，一方当事人实施了侵权行为，而同时该侵权行为又违反了合同义务，造成违约，这就必然产生违约责任与侵权责任的竞合。在侵权行为发生之前，当事人之间存在一种合同关系，这是违约责任与侵权责任竞合发生的根本原因。

违约责任与侵权责任竞合现象一般发生在有偿合同关系中，即行为人实施了违约性的侵权行为或者侵权性的违约行为，均构成违约责任与侵权责任的竞合。通常发生在下列合同关系中：（1）买卖合同。主要有标的物有瑕疵、不符合质量要求、不符合包装要求，造成对方财产、人身损害的，产生的民事责任。（2）运输合同。在运输旅客、货物中，因承运人的过失，致旅客受伤、死亡或者致货物损毁、灭失出现的责任竞合。（3）租赁合同。因租赁物瑕疵而致承租人损害或者因承租人过失毁损租赁物的，均可以构成违约和侵权竞合。（4）雇佣合同。受雇人在履行雇佣义务时，人身受到损害或者故意、重大过失造成雇佣人损失的，也可以构成违约和侵权竞合。（5）保管合同。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品未事先告知，造成保管人损害的；或者保管人占有寄存人财产非法使用，造成损毁、灭失的，同样可以出现责任竞合。（6）承揽合同。主要有交付的定作物不符合质量要求、有瑕疵，或者因保管不善、过错或重大过失造成定作人提供的被加工物毁损、灭失的，既构成违约，也构成损害。（7）赠与合同。赠与合同虽然是无偿合同，但赠与人故意或者重大过失赠予受赠人有瑕疵的赠与物，造成受赠人损失的，也要承担损害赔偿责任。

法律风险一

1.风险名称：诉权选择。

2.表现形式：买受人因出卖人的货物有隐蔽质量瑕疵，在要求对方承担责任时候，选择了侵权责任。

3.法律后果：企业存在因举证不能的败诉风险。

4.防范技巧和方法：如何选择诉由来保护企业的权益最大化？首先要明白违约责任采取的是无过失责任，并不要求违约人具有过错，只要没有免责事由就要承担违约责任，在举证上只需证明合同当事人没有履行合同义务即可，只有在要求赔偿损失的时候需证明损害的存在，因此，企业对损害的证据不足时最好选择违约责任之诉。

在侵权责任存在举证上无过错责任实行举证责任倒置的，则选择侵权责任之诉，可以请求精神抚慰金，如果当事人选择违约责任之诉请求精神抚慰金和住院伙食补助费是不能得到支持的。

法律风险二

1.风险名称：赔偿范围。

2.表现形式：在违约之诉中要求对方支付精神损害赔偿或在侵权之诉中要求对方按合同约定的违约金承担违约责任。

3.法律后果：因选择诉权与赔偿项目不同导致无法获得法院支持，导致应得利益减少。

4.防范技巧和方法：企业选择侵权之诉的，可以要求侵权人赔偿医疗费、住院费、交通费、伙食补助费、护理费、营养费、误工费等；造成受害人残疾的，还应赔偿残疾生活补助费，被抚养人生活费、残疾用具费、残疾赔偿金等；造成受害人死亡的，则赔偿丧葬费、死亡赔偿金等。

企业选择违约之诉的，可以要求违约方除了赔偿财产的直接损失外，还应赔偿财产的间接损失，包括债权预期的全部数额以及迟延履行的违约金损失等。