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上诉状是原审法院送达被上诉人吗

时间:2022-04-04 理论教育 版权反馈
【摘要】:第二节 民事上诉状撮要1.针对一审判决存在的错误,采用辩驳的方法,层层分析,指出错误所在,并提出自己的上诉理由。民事上诉状的作用,主要是有利于保护第一审民事案件败诉一方当事人的合法权益,有利于防止错案的发生,有利于保证审判质量。

第二节 民事上诉状

撮要

1.针对一审判决存在的错误,采用辩驳的方法,层层分析,指出错误所在,并提出自己的上诉理由。

2.主要针对原判的错误及不当提起上诉,不要把矛头指向对方当事人。

3.可以从不同侧面提出上诉的理由,选择好事实和理由的侧重点,构思具有针对性。

4.上诉有期限规定,必须在上诉期限内提交民事上诉状。

一、民事上诉状扫描

民事诉讼当事人,不服地方各级人民法院第一审未生效的民事判决或裁定,依照法定程序和期限,向上一级人民法院提起上诉,请求撤销或变更原审裁判或请求重新审理的诉讼文书,称为民事上诉状。民事上诉状的作用,主要是有利于保护第一审民事案件败诉一方当事人的合法权益,有利于防止错案的发生,有利于保证审判质量。

与其他诉讼文书相比,民事上诉状具有下列特征:(1)必须是民事诉讼当事人及其法定代理人提起的,别人无权提起;(2)必须是对地方各级人民法院的第一审裁判不服所提起的;(3)必须依照法定程序和期限,向制作第一审裁判的上一级人民法院提起上诉。

有权提出上诉的人才能制作民事上诉状(代书除外)。当事人(包括原告、被告、第三人)有权提起上诉。上诉的提起须是对一审尚未生效的判决或裁定不服而有上诉请求的情况下,在法定上诉期限内,向一审的上一级人民法院提出方为有效。按特别审理程序一审终结的案件不得上诉,调解结案的一审案件不准上诉,部分裁定不准上诉。

二、民事上诉状写作指要

(一)首部

1.标题:写“民事上诉状”。

2.当事人栏:按上诉人、被上诉人这个顺序列写他们的基本情况。列写的方法如下:

(1)上诉人和被上诉人是公民的,写法是:先列上诉人姓名,性别,年龄,民族,职业或职务,工作单位和住址。

(2)上诉人如有法定代理人或委托代理人的,紧接着另起一行列写:法定(或委托)代理人姓名,性别,年龄,民族,职业或职务,工作单位和住址,与上诉人的关系。

(3)代理人是律师的,只列写姓名、职务。

上诉人列写后,列被上诉人姓名、性别、年龄、职业或职务、单位和住址。并根据案情需要,列写上诉人与被上诉人之间的关系。

(二)上诉请求说明具体的请求目的,是要求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更

民事案件,相对地说,比刑事案件的情节还要复杂一些,因此,请求目的,更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的,就一针见血地提出来,不能含糊其辞地只说:“请求上级法院予以照顾,适当变更原判”,“请求上级法院依法作出公正判决”或者是“请求上级法院给我做主”等类的空话。同时,要把请求目的全部写出来,有几条就写几条,不要疏漏。当然,如果属于考虑不周,在上诉审理过程中再提出补充或变更诉讼请求,也是允许的。

(三)上诉理由

民事上诉状,在论证理由上,主要是针对原审裁判说话,而不是针对对方当事人的;民事起诉状则完全是论述对方当事人的无理之处,这就是上诉状和起诉状在写法上的根本区别之点。我们必须切实加以掌握。否则,如果上诉时,再将给原审的起诉状或答辩状拿来,改头换面,照抄照摘,这不仅仅是不符合上诉状制作方法,更重要的是立论指向不明,文不对题,使上诉请求变成没有基础的东西,往往不能被上级人民法院所采纳。针对原审裁判,论证不服的理由,不外乎从以下几个方面进行:

1.对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误,还是部分错误;说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原认定的事实相对抗的客观事实真相必须举出确实充分的证据来加以证实。人民法院处理案件,首先是“以事实为根据”的,只要能够把原审认定的事实全部或部分推翻了,不言而喻,必然会导致其处理决定的全部或部分改变。

2.对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。民事案件同样存在着定性问题,也就是确定案由问题。如果定性不准,则处理上必然不当。

3.对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文,或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性,只引用了一部分有关条款,忽视了另一部分有关条款;或者是曲解了法律条款等等,以致造成处理不当的,要举出有关法律条款,加以具体地分析论证。

4.对原审适用程序法不当,因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中,违反了程序法的规定,因此造成案件处理不当的,可以据实予以提出,以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中,虽有违反程序法规定之处,但处理并无不当,则不应作为唯一的上诉理由。总之,上诉理由部分,实际上是对原审裁判的一段驳论文章。明确这个含义之后,我们必须注意两点:一是驳论要有理有据,措词要得体,同样要求坚持采取摆事实,讲道理的态度,遣词用语切忌无限上纲;二是对原审认定事实和适用法律的正确部分,也就是没有争议的部分,有原审裁判可供上级人民法院审阅,因此,在上诉状中一般无须重复叙述,也不必说明对这些部分表示同意,以免造成上诉状文字冗长。在写完上诉理由之后,就写结束语。通常的写法是:“综上所述,说明×××人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当,特向你院上诉,请求撤销原判(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。

(四)尾部及附项

1.致送机关,可分三行写为:此致×××人民法院转报×××中级(或高级)人民法院;也可直接写为:此致×××中级(或高级)人民法院。

2.右下方写:上诉人:×××(签名或盖章)并注明年、月、日。

3.附项写明:

(1)本上诉状副本×份;

(2)证物××(名称)×件;

(3)书证××(名称)×件。

(五)民事上诉状具有很强的辩驳性,一般采用反驳法论述上诉理由

反驳过程中要突出针对性、说理性和逻辑性。

针对性,上诉状中摆事实、讲道理、援引法律时,都应紧密围绕上诉人所不服的原裁判中的问题,要无目的或不着边际地陈述无关紧要的事实和理由。上诉请求要针对一审裁判不当提出请求,不要针对对方当事人提出请求。

说理性,对原审错误部分充分加以辩驳,要求有理有据,有事有证,依法分析,以理服人,不能只有观点而无材料,也不能只罗列事实而无鲜明观点。同时要援引相应的法律条文作为依据。

逻辑性,要求所论事理符合客观事物的规律和逻辑的基本规律。

三、民事上诉状的结构和写法

民事上诉状

上诉人:姓名、性别、出生年月、民族、工作单位、职业、住址。(上诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址。)

被上诉人:姓名、性别、出生年月、民族、工作单位、职业、住址。(被上诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址。)

上诉人因××××(写明案由,即纠纷的性质)一案不服××××人民法院(写明一审法院名称)×××××第×××号××判决,现提出上诉,上诉请求及理由如下:

请求事项:(写明提出上诉所要达到的目的。)

事实和理由:(写明上诉的事实依据和法律依据,应针对一审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和错误陈述理由。)

此致

××××人民法院

上诉人:(签名或盖章)

××年××月××日

附:1.上诉状副本×份(按被上诉人人数确定份数)。

  2.证据××份;

  3.其他材料××份。

四、实用示例

【例文】

民事上诉状

上诉人××县××农村信用合作社。住所地:××县××镇××村。

法定代表人马××,主任。

被上诉人××县××镇×××村民委员会。

法定代表人戴××,村党支部书记兼村委会主任。

被上诉人牛××,男,195×年9月28日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人王××,男,196×年12月22日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人戴××,男,196×年3月6日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人刘××,男,194×年8月22日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人马广×,男,195×年12月18日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人温×,男,195×年12月5日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

被上诉人马××,男,194×年12月30日出生,汉族,农民,住××县××镇×××村。

上诉请求:

1.依法撤销××县人民法院(2004)×民初字第105号民事判决书

2.依法改判或者发回××县人民法院重新审理;

3.本案一切诉讼费用由被上诉人承担。

事实与理由:

上诉人不服××县人民法院(2004)×民初字第105号民事判决书,现提起上诉,具体上诉事实和理由如下:

一、一审法院判决认定事实错误

牛××等七被上诉人辩称,其只是证明人,而非担保人,但其七人在借款合同上保证人处签章,这一事实已足以认定七人为本案担保人。在无证据支持和信用社不予认可的情况下,牛××等七被上诉人的辩称不能成立。而一审法院引用债权人与债务人串通骗取保证人保证的条款也缺乏依据,本案的事实是,牛××等七被上诉人均属时任和现任村干部,信用社假如要与村委会串通,势必要通过村干部也即牛××等七被上诉人进行,即使本案属于以贷还贷,七人亲自参与合同签订,不可能对所谓的借款用途不知,不存在所谓的信用社欺诈!

二、一审判决理由错误且与判决结果互相矛盾

一审法院通过所谓的以贷还贷认定,从而得出双方签订的借款合同属于“以合法形式掩盖非法目的”的无效民事行为!对于以贷还贷行为,从最高人民法院、河南省高级人民法院到×××市中级人民法院,从司法解释、最高院和省高院及其他法院众多判例,均不认定以贷还贷违法,不知道××县人民法院从何处得出“以合法形式掩盖非法目的”的结论!一审法院在认定合同无效的情况下,作出的判决结果却也与合同有效时的判决结果毫无二致,令人百思不得其解。

三、一审法院判决适用法律错误

由于一审法院认定事实错误,判决理由错误且与判决结果互相矛盾,从而很自然地适用法律错误。

综上所述,一审法院判决认定事实错误、判决理由错误且与判决结果互相矛盾、适用法律错误,依法应当予以撤销。

此致

×××市中级人民法院

上诉人:××县××农村信用合作社

××年×月×日

【简析】撰写民事上诉状,除写全当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织名称及其主要负责人的姓名及其有关事项,原审人民法院名称、案号和案由之外,关键是写好正文部分的“上诉请求”和“上诉理由”这两项内容。

上诉请求是上诉状的纲要和主线,要求明确、具体和完备,准确表述要求法院撤销原判决的全部或哪一部分,或要求对原裁判进行变更或重判,如何变更、重判。本案的上诉请求不够具体与完整。上诉理由必须针对原审判决的错误所在,依据事实和法律,以驳论的形式展开。

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