资本维持规则的典型测试

资本维持规则下的资产分配测试方法秉承的基本思想是，无论何种形式的资产分配都不能侵蚀或削弱公司的资本。这种以资本维持规则为基础的资产分配限制可以称之为纯利测试，即资产分配额度不能超过公司资产与负债及股本的差额。也就是说，分配的资产既可以从资本盈余中支付，也可以从收入盈余中支付，但无论怎样都不能损及公司的资本。纯利测试以累积盈余测试和公积金测试最为典型。

（一）累积盈余测试:以美国法和英国法为例

累积盈余测试是建立在资产负债表基础上的溢余测试（Surplus test）的典型形式，即公司分配股利的基础是公司的累积盈余。累积盈余指的是公司的净资产超过股本和资本公积的余额。累积盈余测试的基础是，认为公司以前年度的未分配利润本应为股东享有，这些利润之所以一直没有向股东进行分配，主要是考虑公司的经营活动对现金流的需要，按照公司当前的经营规模，现金已过于丰盈，就没有必要限制股东获得本属于他们的股利。但法律同时又面临保护债权人的需要，于是便将目光集中于公司是“财产的集合”，或者是“信托财产”，这就倾向于采用最低额保护的措施，即要求公司保持稳定的资产数目作为标尺。

1.美国法中的累积盈余测试

美国法中的累积盈余测试，是规定在1980年以前的《标准商事公司法》中的关于限制财产分配的测试方法。这种法定的限制方法又包括收入盈余测试、资本盈余测试和便捷红利测试三种类型。

收入盈余测试，又称利润盈余规则、所得盈余规则，是指只有在商业经营中存在收入大于支出的收入盈余时才能进行分配。这一测试是在1980年以前的《标准商事公司法》第45条中确立的。该条款指出，仅能从公司未保留和未限制的收入盈余中宣布和支付股利。收入盈余，指的是自公司设立之日起的每一会计年度的所有净利润、所得收入和损失之和，减去以前已支付的股息或转账到其他账户的数额后而得的数额。该测试是以收入盈余项目的数额来限制公司资产的分配。值得说明的是，在美国，公司接受赠与的财产、资产被重估后的增值部分、以及由于会计变更产生的盈余都计入当期损益，可以形成盈余，从而可以向股东分配。

资本盈余测试，又称非所得盈余，是指在一定条件下，即便没有营业盈余，资本盈余可以用来分配。根据1969年《示范商事公司法》的规定，如果公司章程允许，或者经多数股份持有人同意，在没有营业盈余的情况下，可以向普通股东分配资本盈余。但如果资本盈余的分配将影响公司的某些偿付能力，或分配前的公司就已经丧失了偿付能力，则分配不被允许。资本盈余，包括公司股票溢价发行时的溢价款、发行无面值股时所得的款项中专门划作资本盈余的部分、额外实收资本、接管有资本盈余的公司所得的接管盈余、接受捐赠股票所得之捐赠盈余、重估资产所得之重估盈余等。

便捷红利测试，是指公司在没有弥补以往亏损的情况下，就直接将当前所获得的利润用于分配。这一测试是美国特拉华州考虑到公司商业运营灵活性的需求，于1927年首创的公司资产分配测试。便捷红利（nimble dividends），又称灵活股利、机智股利，是指来自于当期利润的股利。便捷红利的设立是公司经营的一种变通手段，即当公司陷入严重亏损希望能进行进一步的负债融资时，以现有股权能实现相应的股利为诱饵，在没有冲抵以前年度亏损的情况下直接进行股利分配。为了挽救亏损公司，能够给它们创造新的发展机会，这一测试手段得到了法律的允许。事实上，该测试是一种以损害债权人的眼前利益为代价满足股东的当期利益而追求债权人未来保障的方法。

2.英国法中的累积盈余测试

1980年以前的英国，仅在判例中确立了不能用资本分配的宽泛的禁止性规定。直到《1985年公司法案》才按照《欧共体第四号指令》的规定，引入了将可分配资金限于已实现利润这一概念。《1985年公司法案》第263条详细规定了禁止特定的分配:（1）公司只能对利润进行分配;（2）“分配”指所有的以公司资产（无论是否是现金）进行的分配，但以下情况除外:①作为全部或部分支付的股利股份的发行;②公司本身的股份回购或回赎;③正式缩减股本;④清算时向股东分配财产;（3）“可供分配的利润”指，公司累积的、已实现的利润中未被分配或股本化的部分，减去累积的已发生的损失中未被股本缩减或重组所抵消的部分。也就是说，公司在未弥补前一年度亏损的情况下不能对当年的利润进行分配，也不能从未实现的利润中分配。

《1985年公司法案》第264条对上市公司的分配做出了进一步的规定，除263条的限制性条件以外，上市公司还要满足另外两个条件才能分配:第一，分配时公司的净资产不能少于公司催缴和未分配留存金之和。第二，分配后的公司净资产不低于公司催缴和未分配留存金之和。该条还对未分配留存金的种类做出了规定。根据该条规定，上市公司债权人可以从保有的股本和留存金对应的资产中受偿。

（二）公积金测试

公积金测试是试图通过对公积金的特别要求，增加公司的净资产保有数量，以加强资本维持，或者说是为了防止公司基本资本的不足，在基本资本之外，又追加一定量的新数额，与基本资本一起共同作为债权实现的担保，是一种最严格的资产分配限制方法。尽管对公积金的提取比例、提取基准因各国国情和传统的差异而各不相同，但公积金测试深深地植根于资本维持规则，被认为是公司享有有限责任的对价。德国、法国、日本和我国是采取公积金测试的典型国家，因为下文将对德国、法国及我国法律中有关公积金的具体规定做出详细介绍，此处仅介绍日本法律的相关规定。

《日本公司法》规定，公司必须在每个决算期提取现金分配盈余的10%以上用做盈余公积金，因溢价发行股份、减资所减少的资本额超过股份消除或返还所需金额及弥补亏损的金额时所超出的金额、合并产生的溢价应当作为资本公积金，盈余公积金和资本公积金都可以用于弥补亏损或转增资本。所以，公司净资产减去资本、法定公积金、盈余公积金以及开办费用和研发费用、资产评估增值以后的数额才是可用于分配的资产。

公积金测试的特点就是通过对公积金提取的要求和使用上的规定限制可分配的公司资产的数量，公司资产的分配必须满足净资产提取法定公积金后仍有剩余的条件。该测试的具体要求就是，公司的资本不得用于资产分配;可分配利润必须是充抵了以前年度亏损后的盈余;规定的法定公积金必须按比例提取后留存于公司。