关于埋藏物

(三)关于埋藏物

关于埋藏物的范围，刑法理论上存在诸多的争议。有的认为，埋藏物必须是他人所有(包括国家、单位所有)的财物，而且应是所有人明确的财物。在不属于国家所有又所有人不明的情况下，根据存疑有利于被告的原则，不得以侵占罪论处。因为既然所有人不明，就有可能由行为人所有。所有人明确，不必是事先明确，只要行为人在实施侵占行为时明确即可。即埋藏物是埋于地下或者藏于他物之中的，他人(包括国家、单位)所有但并未占有，偶然由行为人发现的财物。⁽⁵⁷⁾有的认为，侵占埋藏物，是故意侵犯他人财产权利的犯罪，只要行为人明知该埋藏物不归其本人所有，而将其非法占为己有，拒不退还，即可认定，根本不能以行为人知道是谁的埋藏物为构成要件。⁽⁵⁸⁾有的认为，埋藏物，是指埋在地下的财物，如埋在院子中或者坟墓中的钱财、珍宝等，这里要将埋藏物与文物区别开来，地下出土的文物、年代久远，一般属于国家所有。⁽⁵⁹⁾有的认为，埋藏物，一般是埋藏在地下的财物，包括有主物和应归国有的无主物;归私人所有之物和归国家、集体所有之物;普通财物和珍贵历史文物，都可成为侵占的对象。⁽⁶⁰⁾

笔者认为，从文理解释的角度看，只要是埋藏于地下的财物，均可解释为埋藏物。但从侵占罪的本质出发，侵占罪并没有破坏被害人对财物的占有，如果侵害了被害人对财物的占有的，则认为成立盗窃罪，这是侵占罪与盗窃罪之间的区分的关键。基于此，只要埋藏物不属于被害人占有的，行为人侵占该财物的，则可以成立侵占罪。如果是侵占所有权人不明确的埋藏物，由于没有侵害他人的所有权，不宜认定为成立侵占罪。埋藏于自家的院内的财物等，属于他人占有的财物，如果行为人占有此种财物的，应当认为成立盗窃罪。因此，侵占罪中的埋藏物是排除了“他人已经占有”的“埋藏物”的，为了避免解释上的分歧，应当将《刑法》第270条中的“埋藏物”修改为“脱离占有的财物”。域外的立法例也说明了这一点，如《日本刑法》第254条规定:“侵占遗失物、漂流物或者其他脱离占有的他人的财物的，处1年以下惩役或者10万元以下罚金或者科料”。从该规定可以看出，遗失物、漂流物等均是脱离占有的他人财物。