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合同担保的法律风险与防范

时间:2022-10-30 理论教育 版权反馈
【摘要】:合同的担保就是一种有效的防范风险之法。抵押财产应当可以进入民事流转程序而又不违反法律禁止性规定,查看抵押物是否合法,如抵押物是否为法律禁止流通物,是否为根本不能变现的物品,抵押人是否拥有抵押物的所有权。同时应对担保人的身份进行考察,防止担保人不符合法律规定,致使合同担保无效。抵押财产应是法律上没有缺陷,真正为抵押人所控制及占有的财产。对数额较大的不动产要求抵押人提供有关机构所作的资产评估报告。

市场经济是风险经济,同时也是法治经济。作为市场主体的企业,面对不同的客户,特别是首次合作的客户,在合同履行过程中,如何依法降低或避免自己的风险就显得非常重要。合同的担保就是一种有效的防范风险之法。所谓合同担保指合同当事人依据法律规定或双方约定,由债务人或第三人向债权人提供的以确保债权实现和债务履行为目的的措施,如保证、抵押、留置、质押等。它具有如下特征:(1)从属性:合同担保从属于所担保的债务所依存的主合同,即主债依存的合同。合同担保以主合同的存在为前提,因主合同的变更而变更,因主合同的消灭而消灭,因主合同的无效而无效。(2)补充性:合同担保一经成立,就在主债关系基础上补充了某种权利义务关系。(3)保障性:合同担保用以保障债务的履行和债权的实现。

企业在签订、履行合同过程中,应避免合同担保的法律风险,需要注意:

1.注意抵押财产的合法性。抵押财产应当可以进入民事流转程序而又不违反法律禁止性规定,查看抵押物是否合法,如抵押物是否为法律禁止流通物,是否为根本不能变现的物品,抵押人是否拥有抵押物的所有权。同时应对担保人的身份进行考察,防止担保人不符合法律规定,致使合同担保无效。

2.注意抵押财产的真实性。抵押财产应是法律上没有缺陷,真正为抵押人所控制及占有的财产。抵押财产没有其他法律负担,在此之前没有设置过抵押,抵押的价值没有超过抵押财产自身的价值,抵押财产没有设置多重抵押。

3.考虑抵押财产的变现能力。对抵押财产要充分考虑其变现的能力,即使真实合法的财产其变现能力也会因各种原因降低,从而使债权人的利益受到损失。另外应充分考虑到抵押财产不能变现的可能性,以免出现债权人无力接受该项财产又无法变现的情况。对一些价值虽然很高,但专业性很强的设备等财产应特别注意,由于专业性很强,这类财产一般很难进行变现,一般不要接受这样的抵押。

4.对保证人资格进行考察。采用保证形式进行担保的情况,对保证人的资信能力及信誉必须进行认真的考察,同时必须注意担保人是否为法律限制进行担保的主体,以免出现因担保主体不符合法律规定而使担保无效的情况。

5.办好法律规定的手续。应当与担保人订立担保合同,合同必须是书面形式。按法律规定应办理抵押登记的,按规定到不同的登记部门去办理抵押登记手续,抵押合同自登记之日起生效。对法律没有规定办理抵押登记的,为防止合同欺诈,可到当地的公证机关去办理登记手续。办理抵押登记的优点在于登记后,抵押物可以对抗第三人的要求;在办理登记的审查中可以发现不良苗头,及时对可能出现的欺诈进行防范。

6.其他预防手段。在合同签订前,应当运用合法的调查手段通过不同渠道来核实担保财产的真实性、合法性。抵押权人应当要求所接受抵押财产凭证一律为原件。对数额较大的不动产要求抵押人提供有关机构所作的资产评估报告。从企业实践看,很多企业对担保合同重视不够,这一现象极易导致纠纷的发生,给企业经营带来了很多不确定的法律风险。

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