增加几种替代组织形式

二、增加几种替代组织形式

从普遍意义上看，公司制毫无疑问是适应社会化大生产的现代企业制度的基本企业组织形式，但公司制并不是适合一切行业和各种规模企业的治理结构形式。

为鼓励中小企业的创立和发展，西方国家一方面强化对大型上市公司的规制；另一方面为中小型企业松绑，积极寻求非常富有弹性的多种企业组织形式。除传统的独资企业、合伙企业和公司之外，各国不断尝试新的中小型企业替代组织形式，最典型的有三种：一是美国的有限责任公司(LLC)；二是南非封闭型公司；三是西方各国的两合公司或有限合伙。^[35]这些替代性组织形式对合伙和公司的优势兼收并蓄，既不是典型的合伙，也不是典型的公司，而是亦此亦彼却又非此非彼的中间形式。

美国的有限责任公司源于怀俄明州和佛罗里达州，后来各州均效仿。其中，德拉华州有限责任公司模式最有影响。这种公司具有独立法人地位，自然人、实体或社团均可以设立这类公司，但在纳税之时，作为合伙对待。虽然名为公司，但不强求由董事代表公司执行业务，原则上由所有股东直接参与公司经营管理，也允许公司用合同约定由经理执行业务，并界定其职责范围。南非的封闭型公司约有30万家，受到众多国家关注。依据1984年颁布的封闭型公司法，其主要特色为：(1)具有法人地位。(2)所有权与经营权并不分离，不设立董事会，所有股东均介入公司经营管理，享有同等权利。(3)没有最低注册资本要求，也没有资本维持制度。(4)允许设立1人公司，股东在1～10人之间。(5)公司虽然需要提交年度财务报表，但无需经过审计员审计。

至于有限合伙，在英美国家为有限合伙，在大陆法系国家则为两合公司。大陆法系国家赋予两合公司法人地位，英国拟赋予有限合伙法人地位，但是在纳税方面，英美国家将其作为合伙对待，不存在双重纳税问题。不论是两合公司，还是有限合伙，均只有部分投资者承担有限责任，部分承担无限责任。承担有限责任的投资者不参与公司业务执行，承担无限责任的投资者负责公司业务执行。这种组织形式尤其适合所有权与经营者部分分离的企业，或者是部分人有资金，却没有经营管理专长，另一部分人有经营管理专长却缺乏资金。

在我国，除了现有的独资企业、合伙企业、有限责任公司和股份公司之外，亟待在企业组织立法上确立新型的无限公司和两合公司(有限合伙)，将所有者与经营者完全合一或部分合一的部分中小企业疏导过来，避免中小企业都拼命往有限责任公司和股份公司挤，滥竽充数，致使有限责任泛滥成灾。我们丝毫也不反对中小企业尤其是中型企业采用有限责任公司甚至股份公司，只是说立法上要给予中小企业更多的具有弹性的选择。我国中小企业数量特别大，情况也特别复杂，在组织形式上多一些选择，无疑更有利于支持其创业和发展。同时，也有利于强化对适合大中型企业的有限责任公司和股份公司的规制，从源头上制止有限责任的滥用。我们所需要的无限公司和两合公司应该是适合中国中小企业情况的新型无限公司和两合公司，决不是西方传统无限公司和两合公司(有限合伙)的简单移植。无限公司和两合公司差别就在于，无限公司所有股东均承担连带无限责任，而两合公司只有部分股东承担连带无限责任，部分股东则承担有限责任，不介入公司经营管理。它们均应该具有公司的其他优势和特征，唯其股东或至少部分股东需要承担无限责任，组织结构和规制方面更加具有弹性。两种公司均具有独立法人人格，可以永久存续，可以其自身名义拥有财产，可以起诉和应诉。对于债权人，先以公司资产清偿债务，如果公司资产不足以清偿，则以其所有股东或承担无限责任的股东个人财产清偿。其目标对象包括所有者与经营者完全合一或部分合一的中小企业，这不仅适合合伙企业和独资企业，而且适合各种俱乐部、协会、慈善机构、业主的物业管理公司和全资子公司等。只要其发展有需要，还可以依法转换为承担有限责任的公司，不至于因为其无限责任形式影响其长远发展。同承担有限责任的公司相比，无限公司和两合公司的优势在于其简单性和弹性，所有股东或承担无限责任的股东可以直接介入公司经营管理，无需复杂的组织结构，无需履行对其没有实际意义的法定程序和强制规范，如股东会、董事会制度、资本维持制度和财务报表的审计和公示制度等，大大减少其规制成本，特别有利于中小企业的创业和初期发展。

上述两种公司除具有法人人格之外，同样拥有一般合伙的优势。(1)组织结构方面，股东的契约自治取代了法律的强制，更具灵活性组织结构取代了法定划一模式，无疑更能够适应为数众多的中小企业的复杂情况及其瞬息万变的经营环境的需要。无限公司中，所有股东均可直接介入经营管理，股东也可以约定由其中一人或数人负责。两合公司中，除有限责任股东不能直接参与公司经营管理之外，无限责任股东既可以直接进行经营管理，也可以约定由其中一人或数人负责。(2)股东或至少部分股东承担连带无限责任，有利于增强股东的责任感和责任心，否则，便危及其个人财产。这在我国尤其需要，因为我国个人信用体系尚未建立起来，无限责任有利于督促人们遵守诚实信用原则和商业道德。(3)将来如果能够按照国际惯例改革税收制度，这两种公司在纳税方面可望获得合伙待遇，避免一般公司的双重纳税，享有比较优势。