“武装”的刑法含义考量

一、“武装”的刑法含义考量

鉴于刑法学界对关于“武装掩护”的有限探讨均来自对“武装掩护走私”的论述，因此，欲探讨武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品中的“武装”的刑法含义，有必要了解学界对刑法著述中的“武装掩护走私”的观点。第一种观点认为，武装掩护走私，是指走私分子或其雇佣人员携带武器用以保护走私活动的行为，是否使用武器，不影响武装掩护走私的成立。^[2]第二种观点认为，武装掩护走私的，即以武器装备或者武装力量，采取警戒、钳制、压制等手段保障走私活动安全的。^[3]第三种观点认为，武装掩护走私，是指罪犯在走私犯罪活动过程中，自己携带枪支弹药或者雇佣武装人员进行押送、掩护、警戒等，随时准备与国家执法机关和执法人员进行武力对抗的行为。^[4]第四种观点认为，武装掩护走私是指行为人携带武器进行走私，保护、运送、掩护走私行为、走私分子、走私物品的行为。^[5]

根据《现代汉语词典》，“武装”的字面含义一是指军事装备，二是指用武器装备起来的队伍。归纳前述刑法学界关于武装掩护具有代表性的观点，大多认为这里的武装不仅包括武器装备，还包括武装力量。至于武器装备的刑法含义应如何界定尚无人论及，本文认为，武器装备不宜完全局限于“武装”的字面含义即军事装备，而应在未超出刑法用语可能具有的含义内作适度的扩大解释，其具体范围应当包括但并不限于枪、炮、手榴弹、炸弹、地雷等具有较大杀伤力的武器，但不应将生活中使用的刀、棍等视为武器装备。司法实践表明，对武装不宜作封闭性的界定，而应根据社会生活的发展变动，依据案件的具体情况来具体分析，只要在刑法文义的“射程”之内即可。例如，“枪”的范围，一般适用《中华人民共和国枪支管理法》的规定，该法第四十六条规定:“本法所称枪支，是指以火药或压缩气体为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人死亡或丧失知觉的各种枪支。”主要包括军用枪支、猎枪、射击运动用的枪支、具有较大杀伤力的麻醉枪等。据此，行为人实施犯罪时如果使用的是玩具枪支，因不具有致人伤亡或丧失知觉的危险性，因而不能认定为刑法意义上的“武装掩护”。需要研究的是仿真枪，如私人非法制造的能发射金属弹丸、具有杀伤力的枪支是否属于刑法意义上的武器装备。本文认为，对此应当以客观主义为基准，只要仿真枪具有足以致人伤亡或者丧失知觉的危险性，就应当视为刑法中的武器装备。

除武器装备以外，武装还包括武装力量。例如，犯罪分子动用国家武装力量，派军队押送毒品犯罪活动，派部队对犯罪活动进行警戒，即把毒品犯罪活动蒙上军事活动的合法外衣的，就属于动用武装力量进行“武装掩护”。动用武装力量进行毒品犯罪活动的，由于其组织化程度高，一般不宜对使用武器的性质、数量等进行限制。例如，行为人组织较多人，其中不乏退伍军人等使用刀、棍掩护毒品犯罪活动的，由于其组织化程度较高，同样应视为刑法中的“武装”。总之，对于武装力量的认定，应当综合考虑人员数量、武器性质和组织程度等多方面因素来认定。